建設工程合同無效的判決書，請問如下說法的法律依據(jù)建設工程合同約定不明或約定無效時審計

來源：整理時間：2023-02-15 00:50:48 編輯：律生活手機版

1，請問如下說法的法律依據(jù)建設工程合同約定不明或約定無效時審計

《最高人民法院關于建設工程承包合同案件中雙方當事人已確定的工程價款與審計部門審計的工程決算價款不一致時如何運用法律問題的電話答復意見》:“審計是國家對建設單位的一種行政監(jiān)督，不影響建設單位與承建單位的合同效力。建設工程承包合同案件應以當事人的約定作為法院判決的依據(jù)。只有在合同明確約定以審計結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)或者合同約定不明確、合同約定無效的情況下，才能將審計結(jié)論作為判決的依據(jù)?！?/section>

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請問如下說法的法律依據(jù)建設工程合同約定不明或約定無效時審計

2，無效建筑工程合同怎么處理

根據(jù)《建設工程施工合同解釋》第2條的規(guī)定，建設工程施工合同被確認為無效后，建設工程質(zhì)量合格的，可以參照合同的約定結(jié)算工程價款。根據(jù)《合同法》第58條規(guī)定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還;不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。建設工程施工合同具有特殊性，合同履行的過程，就是將勞動和建筑材料物化在建筑產(chǎn)品中的過程。建設工程施工合同被確認為無效后，已經(jīng)履行的內(nèi)容原則上不能返還使合同恢復到簽約前的狀態(tài)，而采取折價補償?shù)姆绞教幚碜顬橥桩敗?

無效建筑工程合同怎么處理

3，法院判決合同為無效合同

你好，依據(jù)最高院司法解釋，建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據(jù)合同法第五十二條第(五)項的規(guī)定，認定無效：(二)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;建設工程施工合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。

同一法院，對同一案件，可以有兩個以上的判決。但不可能都有效。例如，判決后，發(fā)回重審，再判決。但前份判決在發(fā)回重審后就撤銷了，這種情況下，應以后一判決為準。如果同一案件，同一程序，出現(xiàn)了不同的判決?？梢韵蛏霞壏ㄔ荷暾堅賹彛枰约m正。

法院判決合同為無效合同

4，建設工程判定合同無效責任是怎樣劃分的

無效建設工程合同自簽訂時候起就無效，不受法律保護。無效建設工程合同應依法解除，已完工程驗收合格按合同約定價格結(jié)算支付工程款；驗收不合格不得結(jié)算支付工程款。未完工程停止履行合同。

無效合同是由法院認定的。下面幾個是無效合同：1) 一方以欺詐、脅迫的手段訂立的損害國家利益的合同；一方以欺詐、脅迫手段訂立的合同，屬于意思表示不真實的合同，一半屬于可變更或撤銷的合同，但是如果還損害了國家利益，則屬于無效合同。 2) 惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同； 3) 合法形式掩蓋非法目的的合同； 4) 損害社會公共利益的合同； 5) 違反法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同； 6) 合同中的下列免責條款無效：一是造成對方人身傷害的，二是故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。 7) 提供格式條款一方免除責任、加重對方責任、排除對方主要權利的條款無效。你這個不屬于無效合同，是正常的有效合同，是屬于合同一方未安約定履行義務和責任。

5，建設工程施工合同無效工程款如何認定

在建設工程施工合同中，支付工程款是發(fā)包人的主要義務，也是承包人完成工程后應獲得的主要對價。然而，在工程建設領域，建設市場不規(guī)范的現(xiàn)象至今杜之未絕，大量不具有施工資質(zhì)的包工頭或者施工隊借用有資質(zhì)的企業(yè)名義承攬工程甚至直接承接工程仍非常普遍。這類由包工頭個人與建設方簽訂的施工合同由于施工方不具有相應的資質(zhì)一般被認定為無效合同。合同被認定為無效，那么工程款該如何支付？實際施工人的權益如何保護？根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同被認定無效后，雙方因該合同取得的財產(chǎn)，應相互返還，不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。因建設工程合同有其特殊性，承包人付出的勞力、材料已經(jīng)物化為建筑工程，無法適用返還的原則，因而只能適用折價補償?shù)姆绞?。那么按照何種標準進行補償？對此，有兩種不同的觀點。一種認為，合同被認定為無效，那么當事人之間關于工程款的約定當然無效，因而對工程價款應當按實結(jié)算，即通過審價確定。另一種觀點認為，當事人對合同中的工程價款的約定系其真實意見表示，即使合同被認定為無效，只要工程質(zhì)量合格，那么該價款便符合當事人的的合同預期，因而可以參照該約定結(jié)算工程價款?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》采取了后一種觀點。該司法解釋第二條規(guī)定，建設工程施工合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。同時，第三條規(guī)定，建設工程施工合同無效，且建設工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：（一）修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持；（二）修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。因建設工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。也就是說，在建設工程合同無效的情況下，工程款的支付結(jié)算可以分為三種情形：第一，工程合格的，可以直接參照合同關于工程款支付的約定進行結(jié)算。第二，工程不合格，但經(jīng)修復后竣工驗收合格的，由承包人承擔修復費用，工程款也可以參照合同的約定進行結(jié)算支付。第三，工程不合格，且經(jīng)修復后竣工驗收仍不合格的，發(fā)包人可以拒絕支付工程款。

審理案件中發(fā)包人認為承包人違約，其依據(jù)是雙方所簽署的協(xié)議及補充協(xié)議是雙方真實意思的表示且實際履行，所約定的是“一口價”，工程量和單價均均閉口，即由工程量發(fā)生的變更及建筑材料漲價風險應由承包人承擔。承包人認為工程量發(fā)生的增加應另行支付工程價款，建筑材料漲價的風險不應由其單方面承擔，應雙方合理分擔，況且經(jīng)備案的中標合同約定的是單價閉口，承包人在建筑材料上漲10%以內(nèi)承擔風險。究竟采用哪一份合同作為雙方結(jié)算的依據(jù)？究竟以哪一份合同作為認定當事人違約的依據(jù)？在我國建筑施工領域，按照法律規(guī)定實行強制招投標的項目，承包人與發(fā)包人之間往往存在兩份合同，一份是招標人與中標人根據(jù)中標文件簽訂的合同，即中標合同；另一份則是在中標前、中標后或與中標合同同時簽訂的與中標合同內(nèi)容不一致的合同，建筑領域習慣將這兩份合同形象地稱之為“黑白合同”或“陰陽合同”。在《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》公布實施前的司法實踐中，不同地區(qū)的法院或仲裁機構(gòu)甚至是同一地區(qū)的不同法院對同一種案件的判決往往會出現(xiàn)截然不同的結(jié)果。針對發(fā)包人與承包人就同一建設工程項目簽訂了兩份不同版本的合同，即“黑白合同”，到底應以哪一份合同作為結(jié)算工程款的依據(jù)的問題，最高人民法院2004年公布實施的《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第21條對此作出明確規(guī)定：“當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應當以備案的中標合同作為結(jié)算工程款的根據(jù)”。司法解釋為處理這類糾紛提供了統(tǒng)一的法律尺度。正確理解本條司法解釋的含義，需要注意以下幾點：一、本條司法解釋的法律依據(jù) 最高人民法院制定這一條司法解釋的法律依據(jù)是《中華人民共和國招投標法》?！吨腥A人民共和國招投標法》第46條明確規(guī)定：“招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標和投標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議”。二、本條司法解釋的適用范圍本條司法解釋的適用范圍是依法進行招投標并根據(jù)中標文件簽訂建設工程施工合同的建設項目，根據(jù)中標文件簽訂并備案的這一份合同就是通常所說的“白合同”，即中標合同。根據(jù)《中華人民共和國招投標法》第10條，招標分為公開招標和邀請招標，因此這兩種形式的招標項目都屬本司法解釋的適用范圍，直接發(fā)包即議標的項目則不在本司法解釋調(diào)整范圍之內(nèi)。三、“黑合同”訂立的時間不影響“白合同”作為結(jié)算依據(jù) 被稱為“黑白合同”的兩個不同版本的合同，在簽訂的時間上可以存在多種狀態(tài)。有一種觀點認為：“黑合同”的簽訂時間只能出現(xiàn)在“白合同”之后，在此之前或者與中標合同同時簽訂的與中標合同內(nèi)容不一致的合同，都不能稱與中標合同并稱為“黑白合同”。但最高院的傾向性意見認為：從《中華人民共和國招投標法》相關規(guī)定來看，對于兩份合同性質(zhì)的認定，并沒有將合同簽訂的時間作為一個標準，只要針對同一工程的兩份合同在實質(zhì)性內(nèi)容方面不一致，其中一份是中標合同，那么另一份就是“黑合同”。只要是當事人以規(guī)避中標合同為目的而另行訂立的其他合同，不管簽訂的時間在中標前還是中標后，都不影響“黑白合同”性質(zhì)的認定。四、兩份合同必須是“實質(zhì)性內(nèi)容不一致” 兩份合同必須是“實質(zhì)性內(nèi)容不一致”，才能稱為“黑白合同”。但是，對于哪些屬于合同的“實質(zhì)性內(nèi)容”，合同法第30條規(guī)定，有關合同標的、數(shù)量、質(zhì)量價款或者報酬，履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。作者認為，建設工程合同實質(zhì)性內(nèi)容的范圍應為：工程項目、工程量、工程的質(zhì)量要求、工程的安全生產(chǎn)要求、工程價款或計價方式、工程款支付方式、工期、違約責任，對于這些內(nèi)容作出重大修改，可以認定構(gòu)成了“黑白合同”。另外，需要注意的是，最高人民法院該法解釋并沒有排除建設施工合同雙方當事人依法變更合同的權利，因為合同變更是《合同法》賦予合同當事人的法定權利。例如：在中標合同履行過程中客觀情況突然發(fā)生了重大變化，又或是設計發(fā)生重大變更導致工程量的重大增減，承包人與發(fā)包人經(jīng)協(xié)商對中標合同的實質(zhì)性內(nèi)容作出修改，這應當屬于正常的合同變更情況?？傊?，既要保證當事人的合同變更權不受限制和排除，又要防止當事人通過簽訂“黑白合同”作為不正當競爭的手段，這就是本條司法解釋的立法本意和初衷，所以在司法實踐操作過程中還有賴于法官的自由裁量。為此，本作者就建設工程“黑白合同”對建設單位及施工企業(yè)提示如下：一、建設工程司法解釋確定了“黑白合同”中以“白合同”作為結(jié)算工程款的原則，那么建筑施工企業(yè)一定要慎重簽訂中標合同，將工程造價、工期、質(zhì)量、安全生產(chǎn)、工程款支付進度等關鍵條款在中標合同中詳細列明，不要使中標合同的簽訂流于形式。一旦建設單位依其強勢地位要求建筑施工企業(yè)簽訂“黑合同”，可依據(jù)“白合同”維護自己權益。

6，建設工程施工合同無效結(jié)算是否有效

結(jié)算是否有效要具體問題具體分析?！逗贤ā逢P于合同無效的法律后果規(guī)定了兩個條文。第58條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還;不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任?！钡?9條規(guī)定：“當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人?！币弧⒎颠€財產(chǎn)返還財產(chǎn)，是指合同當事人在合同被確認為無效或者被撤銷以后，對已經(jīng)交付給對方的財產(chǎn)，享有返還財產(chǎn)的請求權，對方當事人對于已經(jīng)接受的財產(chǎn)負有返還財產(chǎn)的義務。返還財產(chǎn)有以下兩種形式：第一，單方返還。單方返還，是指有一方當事人依據(jù)無效合同從對方當事人處接受了財產(chǎn)，該方當事人向?qū)Ψ疆斒氯朔颠€財產(chǎn);或者雖然雙方當事人均從對方處接受了財產(chǎn)，但是一方?jīng)]有違法行為，另一方有故意違法行為，無違法行為的一方當事人有權請求返還財產(chǎn)，而有故意違法行為的一方當事人無權請求返還財產(chǎn)，其被對方當事人占有的財產(chǎn)，應當依法上繳國庫。單方返還就是將一方當事人占有的對方當事人的財產(chǎn)，返還給對方，返還的應是原物，原來交付的貨幣，返還的就應當是貨幣;原來交付的是財物，就應當返還財物。第二，雙方返還。雙方返還，是在雙方當事人都從對方接受了給付的財產(chǎn)，則將雙方當事人的財產(chǎn)都返還給對方接受的是財物，就返還財物;接受的是貨幣，就返還貨幣。如果雙方當事人故意違法，則應當將雙方當事人從對方得到的財產(chǎn)全部收歸國庫。二、折價補償折價補償是在因無效合同所取得的對方當事人人的財產(chǎn)不能返還或者沒有必要返還時，按照所取得的財產(chǎn)的價值進行折算，以金錢的方式對對方當事人進行補償?shù)呢熑涡问?。三、賠償損失根據(jù)《合同法》第58條之規(guī)定，當合同被確認為無效后，如果由于一方或者雙方的過錯給對方造成損失時，還要承擔損害賠償責任。此種損害賠償責任應具備以下構(gòu)成要件：(1)有損害事實存在(2)賠償義務人具有過錯。這是損害賠償?shù)闹匾?3)過錯行為與遭受損失之間有因果關系。如果合同雙方當事人都有過錯，依第58條的規(guī)定，雙方應各自承擔相應的責任，即適用過錯的程度，如一方的過錯為主要原因，另一方為次要原因，則前者責任大于后者;此所謂過錯的性質(zhì)如一方系故意，另一方系過失，故意一方的責任應大于過失一方的責任。因合同無效或者被撤銷，一方當事人因此受到損失，另一方當事人對此有過錯時，應賠償受害人的損失，這種賠償責任是基于締約過失責任而發(fā)生的。這里的“損失”應以實際已經(jīng)發(fā)生的損失為限，不應當賠償期待利益，因為無效合同的處理以恢復原狀為原則。四、非民事性后果合同被確認無效或被撤銷后，除發(fā)生返還財產(chǎn)、賠償損失等民事性法律后果外，在特殊情況下還發(fā)生非民事性后果?！逗贤ā返?9條具體規(guī)定了合同當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，發(fā)生追繳財產(chǎn)的法律后果，即將當事人惡意串通損害國家、集體或者第三人利益所取得的財產(chǎn)追追繳回來，收歸國家或返還給受損失的集體、第三人。收歸國有不是一種民法救濟手段，而是公法上的救濟手段;一般稱為非民法上的法律后果。依《民法通則若干問題的意見》中對《民法通則》第61條第2款“追繳雙方取得的財產(chǎn)”的解釋，應追繳財產(chǎn)包括雙方當事人已經(jīng)取得的財產(chǎn)和約定取得的財產(chǎn)，體現(xiàn)了法律對行為人故意違反法律的禁止性規(guī)范的懲戒。

律達網(wǎng)：于建設工程施工合同無效，承包人的工程價款請求能否支持，《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱“《解釋》”）第二條“建設工程施工合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持”及第三條“建設工程施工合同無效，且建設工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：(一)修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持；(二)修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持”已經(jīng)明確規(guī)定。但工程合同糾紛涉及問題繁雜，即使通過《解釋》能夠得到“建設工程施工合同無效但建設工程經(jīng)竣工驗收合格情況下，應當支付工程價款”的結(jié)論，但工程價款如何確定、鑒定問題、無效帶來的不利后果如何承擔等都是該類案件中應當解決的問題，本文試圖通過最高人民法院案例探析裁判思路。| 案例一最高人民法院(2013)民提字第77號民事判決書裁判摘要由于案涉合同僅約定了單價，而在確定單價時沒有工程施工圖，也沒有工程預算，因此對于已完工程無法按照合同約定價格進行工程造價和成本價的核算。……應當將該鑒定報告作為確定案涉工程已完工程價款的證據(jù)。……由于世邦公司與川康西藏分公司對案涉合同無效均有過錯，故不應僅由承包人承擔全部不利后果，而使發(fā)包人獲得全部工程利潤并免除部分必要成本。因此，一、二審判決按照鑒定結(jié)論中的工程成本費用確定工程款數(shù)額不當。雖然規(guī)費和利潤在性質(zhì)上并不相同，但鑒于根據(jù)鑒定報告的內(nèi)容，無法在案涉工程造價和成本費用的差額中具體區(qū)分規(guī)費和利潤的數(shù)額，故只能將其視為案涉合同無效導致的損失。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十八條的規(guī)定，合同無效后，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。對本案中合同無效損失的具體分擔比例，根據(jù)雙方當事人對合同無效的過錯情況和相關案件事實，本院酌定為川康西藏分公司與世邦公司各自負擔50%。思路探析1.合同雖有約定但無法確定工程價款的，應當進行鑒定。2.以利潤的扣減體現(xiàn)在合同無效情況下，各方在過錯范圍內(nèi)承擔責任的價值取向。| 案例二最高人民法院(2013)民一終字第100號民事判決書裁判摘要一審：《建設工程施工合同》無效，聶綺對其掛靠行為應承擔相應過錯責任，故其主張利息應從2008年12月31日起算，即宏基公司未按進度支付工程款之日起計付，不予支持。鑒于該項市政工程已于2010年5月26日由簽訂合同的雙方及滿州里市審計局進行結(jié)算，并作出工程造價審定通知書，故實際施工人聶綺的利息損失應當自結(jié)算之日起予以保護。最高法二審：一審法院經(jīng)審理認定，宏基公司尚欠付工程款為17825815.3元及利息正確。思路探析和案例一不同，本案是以“不按合同約定的應支付日為利息起算日、以在后的結(jié)算日為利息起算日”來體現(xiàn)承包人對合同無效承擔過錯的價值取向。| 案例三最高人民法院(2011)民提字第104號民事判決書裁判摘要盡管當事人簽訂的三份建設工程施工合同無效，但在工程已竣工并交付使用的情況下……可以參照合同約定支付工程款。但是，由于本案雙方當事人提供了由相同的委托代理人簽訂的、簽署時間均為同一天、工程價款各不相同的三份合同，在三份合同價款分配沒有規(guī)律且無法辨別真?zhèn)蔚那闆r下，不能確認當事人對合同價款約定的真實意思表示。因此，該三份合同均不能作為工程價款結(jié)算的依據(jù)。一審法院為解決雙方當事人的訟爭，通過委托鑒定的方式，依據(jù)鑒定機構(gòu)出具的鑒定結(jié)論對雙方當事人爭議的工程價款作出司法認定，并無不當。首先建設工程定額標準是各地建設主管部門根據(jù)本地建筑市場建筑成本的平均值確定的……屬于任意性規(guī)范而非強制性規(guī)范。在當事人之間沒有作出以定額價作為工程價款的約定時，一般不宜以定額價確定工程價款?！俅危~標準往往跟不上市場價格的變化……以市場價鑒定的結(jié)論更接近造價成本，更有利于保護當事人的利益。最后，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十二條第(二)項規(guī)定，當事人就合同價款或者報酬約定不明確，依照合同法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。本案所涉工程不屬于政府定價，因此，以市場價作為合同履行的依據(jù)不僅更符合法律規(guī)定，而且對雙方當事人更公平。思路探析1.當不能確定“合同”為各方真實意思表示時，應當通過鑒定確定工程價款，且應當以市場價格作為依據(jù)。2.公平原則在本案裁判者進行定價依據(jù)判斷時發(fā)揮了作用。| 案例四最高人民法院(2013)民提字第59號民事判決書一審中，工程處（實際施工人）申請、法院委托對工程造價進行了鑒定，鑒定結(jié)論1：依據(jù)原合同主要內(nèi)容每平方米720元建筑面積包死單價，工程造價為每平方米720元×7662.38平方米（含地下室301.4平方米）=5516913.6元。由于未提供合同價中所含甲方供材資料，未扣甲方供材造價。鑒定結(jié)論2：依據(jù)施工圖紙按實計算、丙級三類取費后，工程造價為7521255.36元。其中含甲方供材756901.2元，總造價中扣減，扣減后造價為6764354.16元。不符合規(guī)定的結(jié)算資料（例如只有建設單位蓋章，但沒有負責人簽字）造價302468.28元，以上兩條鑒定結(jié)論均不含此造價。一審裁判：建安十分公司與開發(fā)公司結(jié)算的工程造價應為720元/平方米×（7662.38-301.4）平方米+302468.28元=5602373.88元。工程處的最終結(jié)算值為5602373.88元×（1-9%）=5098160.23元。建安十分公司已付款4670382.26元，尚欠427777.97元。最高法院裁判摘要本案參照合同約定結(jié)算工程價款有法律依據(jù)。按照最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規(guī)定……確立了建設工程施工合同無效而建設工程經(jīng)竣工驗收合格的情形下，可參照合同約定結(jié)算工程價款的折價補償原則?！绻扇¤b定結(jié)論2的結(jié)算方式，會造成無效合同比有效合同的工程價款還高，這不僅超出了當事人簽訂合同時的預期，也會導致合同當事人反而因無效合同獲得額外利益。因此，除非雙方當事人另行協(xié)商一致達成新的結(jié)算合意，否則，均應當參照合同約定進行結(jié)算。思路探析1.本案法院以雙方就每平米720元單價、地下室不計算面積的約定為依據(jù)得出工程價款。結(jié)合上述幾個案例可知，合同約定仍然是裁判優(yōu)先考慮的工程價款認定依據(jù)。2.公平原則始終貫穿裁判，在進行取舍或判斷時是非常重要的衡量標準。綜上，根據(jù)司法解釋的規(guī)定以及對上述案例的評析，可將司法實踐中建設工程施工合同無效工程款結(jié)算的裁判思路歸納如下：1.合同無效但工程驗收合格，當事人主張按照合同約定支付工程款，根據(jù)合同能夠確定工程款的，應根據(jù)合同的約定結(jié)算；2.根據(jù)合同約定無法確定工程款或不能確定“合同”為各方真實意思表示時，應通過鑒定確定工程價款；合同對結(jié)算單價有約定的以約定為準；沒有約定的，一般以市場價格為鑒定依據(jù)；3.因合同無效產(chǎn)生的不利后果，合同各方應根據(jù)自身的過錯程度進行分擔；4.公平原則是裁判者進行取舍或判斷的一個重要考量因素。

7，如何處理建設工程無效合同糾紛

建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據(jù)合同法第五十二條第(五)項的規(guī)定，認定無效：一、承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;二、沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;(三)建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。第二條　建設工程施工合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。建設工程施工合同無效的處理中應注意問題基于無效合同的基本原理，考慮到建設工程施工的特殊性，在建設工程施工合同無效的處理中，應注意以下一些問題。（一）在建設工程案件的審理中，應牢牢把握工程質(zhì)量是否合格這根主線。工程質(zhì)量是承、發(fā)包人共同的生命線，它關系到社會的公共安全和人民群眾的生命財產(chǎn)安全。為了確保建設工程質(zhì)量，《合同法》、《建筑法》等法律、法規(guī)或者部頒規(guī)章都作出了許多具體規(guī)定，這些規(guī)定的核心都是為了保證工程質(zhì)量。在審理建設工程施工合同糾紛案件時，應牢牢把握工程質(zhì)量這根主線，以工程質(zhì)量是否合格作為支付工程價款的前提條件。只要建設工程經(jīng)驗收合格，就可以要求參照合同中的價格條款主張權利，而人民法院應當予以支持。（二）法釋［2004］14號第二條之規(guī)定確立的原則是施工合同無效時折價補償原則，而不是無效合同按有效處理原則。雖然合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格即具備了法定的交付使用條件，發(fā)包人應當支付工程款。法釋［2004］14號第二條確定的“參照合同約定支付工程價款”原則，是按照當前建筑市場供需關系的實際情況所確定，符合我國的基本國情，平衡了合同各方當事人的利益，且避免當事人通過鑒定確定工程價款，擴大訴訟成本。參照合同約定支付工程價款的折價補償原則，與《民法通則》、《合同法》的規(guī)定并不矛盾，而是在處理無效的建設工程施工合同糾紛案件中具體體現(xiàn)了《合同法》規(guī)定的無效處理原則。[1]（三）按照法釋［2004］14號第二條規(guī)定，發(fā)包人是否有權請求參照合同約定支付工程價款。法釋［2004］14號第二條規(guī)定了承包人可以請求參照合同約定支付工程價款。相反，發(fā)包人是否也有權請求參照合同約定支付工程價款呢？回答是肯定的。一是建設工程施工合同的相對方為發(fā)包人與承包人，既然承包人可以請求參照合同約定支付工程價款，根據(jù)權利對等原則，發(fā)包人理所當然也應享有此權利。二是從法釋［2004］14號第二條規(guī)定的目的和文義內(nèi)容來看，并沒有排斥、否定發(fā)包人的適用問題。（四）當事人不得請求繼續(xù)履行無效的施工合同。合同被確認無效后，合同內(nèi)容對雙方當事人失去法律拘束力，合同尚未履行的，不得履行。當事人一方請求繼續(xù)履行無效的施工合同，應予駁回。（五）當事人不得請求另一方承擔違約責任。合同被確認無效后，將導致合同自始無效。該合同對當事人不再具有任何約束力，自然也包括合同約定的違約責任條款。由于當事人對合同的效力理解有偏差或法律水平較低，此種情形下，人民法院有告知當事人變更訴訟請求的義務。司法實踐中，可能也存在當事人堅持訴訟請求而不愿意變更的情況，此時人民法院可直接駁回當事人的訴訟請求。（六）當事人不得基于法釋［2004］14號第二十條請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款。法釋［2004］14號第二十條規(guī)定：“當事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復，視為認可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應予支持。”該條是發(fā)包人逾期不答復也不結(jié)算所承擔的法律后果，前提是施工合同為有效。當合同無效時，當事人不得依據(jù)此規(guī)定請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款。（七）施工合同約定的建設工程是“三無”工程或被行政主管部門認定為違法建筑工程價款的結(jié)算。什么是違法建筑，或者說是違章建筑？違法建筑是指未取得建設工程規(guī)劃規(guī)劃許可證或者未按照建設工程規(guī)劃許可證規(guī)定內(nèi)容建設的房屋及建筑物為違法建筑。所謂“三無”工程，指未取得土地使用權證、未取得建筑工程規(guī)劃許可證、未辦理報建手續(xù)的工程。對于這樣的工程，如果發(fā)包人和承包人簽訂了施工合同，其效力如何？正式公布的法釋［2004］14號未作明確規(guī)定。認為合同應當有效的理由是：房屋建設者違反《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》等公法的規(guī)定，引起的法律后果是接受相關行政部門的處罰，其私法行為效力不受違反公法影響?！冻青l(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條規(guī)定：未取得建設工程規(guī)劃許可證或者未按照建設工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設的，由縣級以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責令停止建設；尚可采取改正措施消除對規(guī)劃實施的影響的，限期改正，處建設工程造價百分之五以上百分之十以下的罰款；無法采取改正措施消除影響的，限期拆除，不能拆除的，沒收實物或者違法收入，可以并處建設工程造價百分之十以下的罰款。我們認為應認定無效。一是2002年8月《最高法院關于審理建設工程合同糾紛的暫行意見》第十條規(guī)定：“發(fā)包人與承包人簽訂無取得土地使用權證、無取得建筑工程規(guī)劃許可證、無辦理報建手續(xù)的三無工程建設施工合同，應確認無效；但在審理期間已補辦手續(xù)的，應確認合同有效?！?二是違章建筑具有違法性。具體體現(xiàn)在：①違法建筑違反了《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》規(guī)定。②《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》對此作出的規(guī)定是強制的規(guī)定，是有關合同效力性的規(guī)定。三是國家對違法建筑持否定性評價，是因為違法建筑損害了國家利益，規(guī)避了國家對規(guī)劃體系、建筑產(chǎn)品質(zhì)量、房地產(chǎn)交易市場等系列行為的監(jiān)管，使得違法建筑在現(xiàn)行體制以外生存，直接危及社會的公共安全，直接危及人民群眾的生命財產(chǎn)安全。故，違法建筑直接損害國家和社會公共利益，并不是在當事人私權范疇內(nèi)就能解決的問題，人民法院作為公權力的行使者，應當旗幟鮮明地認定就違法建筑訂立的合同無效。[2]四是建設工程的特殊性決定了建設工程施工合同效力必然受建設審批手續(xù)的影響。建設工程具有不可移轉(zhuǎn)、投資大、對周圍環(huán)境影響大、涉及人民群眾生命財產(chǎn)安全等特點，這些特點也決定了國家對建設工程從建設審批手續(xù)上必須作出嚴格規(guī)定和要求，否則有損公共利益。五是由于未取得土地使用權證、未取得建筑工程規(guī)劃許可證的工程，無法進行竣工驗收和備案，也就無法申領到相關權屬證書。故該類合同應依據(jù)《合同法》第五十二條的規(guī)定認定為無效合同。因違法建筑或“三無”工程嚴重違反了《土地管理法》、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》，這樣的建設工程無論工程質(zhì)量是否合格，都不作為支付工程價款的依據(jù)，均應立即拆除和返還所支付的工程款。發(fā)包人或承包人的損失，是發(fā)包人的過錯，發(fā)包人對自己的損失自負，同時應賠償承包人的施工中支付人工費、材料費等實際損失；是承包人的過錯，承包人對自己的損失自負，同時應賠償發(fā)包人材料費等實際損失。雙方都有過錯，按過錯大小各自承擔相應的賠償責任。（八）建設工程施工合同無效的工程質(zhì)量保修。建設工程施工合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人仍應參照合同約定向承包人支付工程價款。在支付了工程價款后，如何解決工程質(zhì)量的保修問題？在正常情況下，建設工程經(jīng)竣工驗收后，在保修期限內(nèi)出現(xiàn)的質(zhì)量問題，由承包人依照法律規(guī)定或合同約定予以修復。我國實行建設工程實行質(zhì)量保修制度，這也是《建筑法》確立的一項基本法律制度。對此，《建筑法》第六十二條第一款規(guī)定：建筑工程實行質(zhì)量保修制度。《建設工程質(zhì)量管理條例》則在建設工程的保修范圍、保修期限和保修責任等方面，對該項制度做出了更具體的規(guī)定。該條例第四十條規(guī)定：在正常使用條件下，建設工程的最低保修期限為：（一）基礎設施工程、房屋建筑的地基基礎工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限；（二）屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為5年；（三）供熱與供冷系統(tǒng)，為2個采暖期、供冷期；（四）電氣管線、給排水管道、設備安裝和裝修工程，為2年。其他項目的保修期限由發(fā)包方與承包方約定。建設工程的保修期，自竣工驗收合格之日起計算。由此可見，保修期限的規(guī)定是強制性的規(guī)定。在建設工程施工合同被確認無效后，合同關系不再存在，該合同對當事人不再具有任何拘束力。發(fā)包人不得要求承包人承擔約定的保修責任，是不是承包人不承擔保修責任呢？顯然不是。承包人仍應在《建設工程質(zhì)量管理條例》第四十條規(guī)定的最低保修期限內(nèi)承擔法定的保修責任。解決這個問題后，在履行保修責任的方式上，如果施工合同不是因為承包人沒有相應的資質(zhì)而被確認無效的，則仍由承包人承擔質(zhì)量瑕疵的維修義務。若施工合同是由于承包人沒有相應的資質(zhì)而被確認無效的，則不能由承包人自己來承擔質(zhì)量瑕疵的維修義務?？捎沙邪俗孕形芯哂邢鄳Y質(zhì)的施工隊伍，來替代承包人承擔質(zhì)量瑕疵的維修義務，也可由發(fā)包人自行維修，修復的費用由承包人承擔。（九）建設工程合同無效，承包人是否享有建設工程價款優(yōu)先受償權。合同無效而取得合法的工程款優(yōu)先受償權不符合立法精神，《合同法》第二百八十六條的語境是合同有效為前提。該法第二百八十六條規(guī)定：發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。對于工程價款優(yōu)先受償權的法理定性，梁慧星教授指出：在立法過程中，《合同法》該條從設計、起草、討論、修改、審議直到通過，始終是法定抵押權。擔保物權中的抵押權、質(zhì)權、保證以及附屬于主債權的利息等，都屬于主權利的從權利。既然工程款優(yōu)先受償權作為一種擔保物權，是從主權利派生出來的，即對主債權工程款具有依附性，主權利無效從權利也無效。作為約定主債權的擔保物權的工程款優(yōu)先受償權亦當然無效。江蘇省高院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干問題的意見》第二十條規(guī)定：承包人將建設工程價款債權轉(zhuǎn)讓的，建設工程價款的優(yōu)先受償權隨之轉(zhuǎn)讓。該規(guī)定的法理也是基于保證債權作為從權利將隨主債權的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移的制度。我國《擔保法》第二十二條規(guī)定：“保證期間，債權人依法將主債權轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在原保證擔保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定?！笨梢?，主合同即施工合同無效的情況下，而支持承包人或?qū)嶋H施工人主張建設工程價款優(yōu)先受償權，有違法律精神。故，建設工程合同無效，承包人或?qū)嶋H施工人主張建設工程價款優(yōu)先受償權的，人民法院不應支持。（十）無效建設工程施工合同的效力轉(zhuǎn)化。根據(jù)法釋［2004］14號的規(guī)定，建設工程施工合同無效有下列幾種情形：（1）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；（2）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（3）建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的；（4）承包單位將工程進行轉(zhuǎn)包或者違法分包的。而法釋［2004］14號第五條規(guī)定：承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍簽訂建設工程施工合同，在建設工程竣工前取得相應資質(zhì)等級，當事人請求按照無效合同處理的，不予支持。由此可見，根據(jù)法釋［2004］14號規(guī)定合同效力可以轉(zhuǎn)化的情形只有“超越資質(zhì)等級許可而簽訂的合同”這一種。從上述規(guī)定可以看出，在效力轉(zhuǎn)化的時間點上應為“在建設工程竣工前”，即只有承包人在建設工程竣工前取得相應資質(zhì)等級的才能發(fā)生合同效力的轉(zhuǎn)化。

工程合同無效，由過錯方承擔賠償責任。

如果工程已完工，參照無效合同處理。

你是發(fā)包人還是施工單位？

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