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本文目錄一覽

1，擔保法律知識
2，擔保法全文
3，擔保法的擔保方式有什么
4，擔保法24條的解釋
5，擔保法解釋
6，擔保法是什么

1，擔保法律知識

《擔保法》第82條規(guī)定的：同一債權既有保證，又有物的擔保的，保證人的物的但保以外的債權承擔，保證責任，債權人放棄物的擔保的，保證人在債權人放棄債權的范圍內免除保證責任。此條的規(guī)定采用的是物保優(yōu)于人保的原則。《擔保法解釋》第38條規(guī)定：同一債權既有保證，又有第三人提供的物保的，債權人可請求債權人或物的擔保人承擔擔保責任，當事人對保證擔保的范圍或物的擔保的范圍無約定或約定不明的，承擔了保證責任的擔保人可以向債務人追償，亦可要求其他擔保人承擔其應分擔的份額。同一債權既有保證又有物的擔保的，物的擔保被確認無效，被撤銷或擔保物因不可抗力滅失而無代位物的，保證人仍應當按照合同的約定或法律規(guī)定承擔保證責任，此條采用的又不是物保優(yōu)于人保的原則。故我們在適用中，必須查明案情，嚴格區(qū)分兩種情況來對待。

債務人先，在債務人無力償還時，擔保人承擔

擔保法律知識

2，擔保法全文

　　第一章總則　　第一條為促進資金融通和商品流通，保障債權的實現(xiàn)，發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟，制定本法。　　第二條在借貸、買賣、貨物運輸、加工承攬等經(jīng)濟活動中，債權人需要以擔保方式保障其債權實現(xiàn)的，可以依照本法規(guī)定設定擔保。　　本法規(guī)定的擔保方式為保證、抵押、質押、留置和定金。　　第三條擔保活動應當遵循平等、自愿、公平、誠實信用的原則。　　第四條第三人為債務人向債權人提供擔保時，可以要求債務人提供反擔保。　　反擔保適用本法擔保的規(guī)定。　　第五條擔保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔保合同無效。擔保合同另有約定的，按照約定　　擔保合同被確認無效后，債務人、擔保人、債權人有過錯的，應當根據(jù)其過錯各自承擔相應的民事責任。　　確定是哪兒都能找到擔保法全文，原因是擔保法全文很容易找的，而且擔保法全文現(xiàn)在也不是太難找。關于找具體的擔保法全文，我建議你到這里看看擔保法全文，之所以這里的擔保法全文比較全，其他地方的擔保法全文網(wǎng)，可能不如這里的擔保法全文全面，確定是哪兒都能找到擔保法全文，原因是擔保法全文很容易找的，而且擔保法全文現(xiàn)在也不是太難找。關于找具體的擔保法全文，我建議你到這里看看擔保法全文，之所以這里的擔保法全文比較全，其他地方的擔保法全文網(wǎng)，可能不如這里的擔保法全文全面

擔保法全文

3，擔保法的擔保方式有什么

擔保方式有：保證、抵押、質押、留置、定金。 1、保證：保證是指保證人和債權人約定，與債務人不履行債務時，由保證人按照約定履行主合同的義務或者承擔責任的行為。 2、抵押：抵押是指債務人或者第三人不轉移抵押財產(chǎn)的占有，將抵押財產(chǎn)作為債權的擔保。當債務人不履行債務時，債權人有權依照擔保法的規(guī)定以抵押財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。 3、質押：質押是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權人占有，或者將其財產(chǎn)權利交由債權人控制，將該動產(chǎn)或者財產(chǎn)權利作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依照擔保法的規(guī)定以該動產(chǎn)或者財產(chǎn)權利折價，或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)或者財產(chǎn)權利的價款優(yōu)先受償。 4、留置：留置是指在保管合同、運輸合同、加工承攬合同中，債權人依照合同約定占有債務人的動產(chǎn)，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人有權依照擔保法規(guī)定留置該財產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。 5、定金：定金是指合同當事人一方為了擔保合同的履行，預先支付另一方一定數(shù)額的金錢的行為。債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行合同約定的債務的，無權要回定金；收受定金的一方不履行合同約定的債務的，應當雙倍返還定金。上述5種擔保方式中，留置是法定擔保方式，即債權人依照法律規(guī)定行使留置權，無需當事人之間約定。其他4種擔保方式需由當事人之間約定，是協(xié)議的擔保方式。

擔保法的擔保方式有什么

4，擔保法24條的解釋

擔保人會很關注擔保法的內容，以便于更好地規(guī)范自己的行為?！稉７ā?4條的解釋更是擔保人很關注的內容。那么《擔保法》24條的解釋是怎樣的呢？《擔保法》第二十四條債權人與債務人協(xié)議變更主合同的，應當取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定?！踞屃x】本條是關于債權人與債務人協(xié)議變更主合同對保證責任影響的規(guī)定。協(xié)議變更主合同關于權利義務的約定，也是主合同當事人的權利。但是，在保證人對主合同的債權提供了保證之后，這種主合同權利義務的變更必然對保證人所承擔的保證責任產(chǎn)生影響。本法第二十一條規(guī)定，保證人承擔保證責任的范圍包括主債權以及利息、違約金、損害賠償金等主債權的從屬權利。變更主合同也就是使主合同的權利義務的內容產(chǎn)生變更，這樣，保證人保證責任的范圍也就發(fā)生了變化。依照本條的規(guī)定，債權人與債務人協(xié)議變更主合同權利義務的內容時，如果要使保證人繼續(xù)承擔保證責任，就必須取得保證人對主合同變更的書面同意。否則，未經(jīng)保證人同意，債權人與債務人也可以協(xié)議變更主合同，只不過保證人就不再承擔保證責任了。但是，在這個問題上，本條規(guī)定保證合同雙方可以作出另外的約定，保證合同另有約定的，按照約定。本法第十五條規(guī)定保證人與債權人訂立的保證合同中應當包括保證期限的約定。保證的期限就是保證人對主債權承擔保證責任的期限，它具體是指保證人對債權承擔保證責任的止期。根據(jù)保證合同所約定的保證的期限，可以確定保證的期間，保證期間就是指主債務履行期間屆滿之日到保證期限所指示的日期。保證合同對保證的期限作出約定后，該約定的期限就具有了法律上的意義。這種法律上的意義表現(xiàn)在債權人要根據(jù)他與保證人所約定的保證方式，在保證期間內對保證人作出一定的行為來主張其債權的實現(xiàn)，如果債權人在此期限內不行使其權利，那么保證人就不再承擔保證責任了。

5，擔保法解釋

注意《擔保法解釋》所說的按照《擔保法》第三十條“處理”，要理解法條中所說的“處理”的含義?！　姆ɡ淼慕嵌日f，《擔保法解釋》第四十條和《擔保法》第三十條都是法律規(guī)則，一個法律規(guī)則就包含了：假定(條件)、行為模式和法律后果三個方面?！稉７ń忉尅返谒氖畻l中的：“主合同債務人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的，債權人知道或者應當知道欺詐、脅迫事實的”...和《擔保法》第三十條的：有下列情形之一的...都是假定條件；而保證人不承擔民事責任才是法律后果。　　《擔保法解釋》所說的“處理”就是適用《擔保法》30條的法律后果，即：保證人不承擔民事責任。而不應連30條的假定條件也一起適用?！　】雌饋肀容^復雜，你看看法理學的法律規(guī)則一章就比較好理解了。　　確定是哪兒都能找到擔保法解釋，原因是擔保法解釋很容易找的，而且擔保法解釋現(xiàn)在也不是太難找。關于找具體的擔保法解釋，我建議你到這里看看擔保法解釋，之所以這里的擔保法解釋比較全，其他地方的擔保法解釋網(wǎng)，可能不如這里的擔保法解釋全面，確定是哪兒都能找到擔保法解釋，原因是擔保法解釋很容易找的，而且擔保法解釋現(xiàn)在也不是太難找。關于找具體的擔保法解釋，我建議你到這里看看擔保法解釋，之所以這里的擔保法解釋比較全，其他地方的擔保法解釋網(wǎng)，可能不如這里的擔保法解釋全面

注意《擔保法解釋》所說的按照《擔保法》第三十條“處理”，要理解法條中所說的“處理”的含義。從法理的角度說，《擔保法解釋》第四十條和《擔保法》第三十條都是法律規(guī)則，一個法律規(guī)則就包含了：假定(條件)、行為模式和法律后果三個方面?！稉７ń忉尅返谒氖畻l中的：“主合同債務人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的，債權人知道或者應當知道欺詐、脅迫事實的”...和《擔保法》第三十條的：有下列情形之一的...都是假定條件；而保證人不承擔民事責任才是法律后果。《擔保法解釋》所說的“處理”就是適用《擔保法》30條的法律后果，即：保證人不承擔民事責任。而不應連30條的假定條件也一起適用。看起來比較復雜，你看看法理學的法律規(guī)則一章就比較好理解了。

6，擔保法是什么

擔保法，廣義上是指調整擔?；顒又杏嘘P當事人之間發(fā)生的擔保關系的法律規(guī)范總稱。狹義上是指《中華人民共和國擔保法》。擔保法規(guī)定的擔保方式有保證，抵押，留置，質押和定金5種。

擔保法屬于民事法類，主要涉及當事人之間債權債務的擔保問題，擔保又分質押、抵押、保證等內容。

1.《擔保法》規(guī)定了保證、抵押、質押、留置和定金五種擔保方式，沒有設置押金、所有權保留、并存的債務承擔等擔保方式，抵押方式中也欠缺證券抵押、總括抵押、所有人抵押等類型。欠缺這些擔保方式的法律規(guī)范，違反了《擔保法》的立法計劃并具有不圓滿性，已構成法律漏洞。有漏洞就應予以填補。不過，填補的方式不能一概而論。押金、并存的債務承擔等方式，一直由債權法調整，債權法奉行意思自治原則，允許當事人依法自由設置合同類型，因而，只要當事人訂立的押金合同、債務加入合同不違反強行性規(guī)范、禁止性規(guī)范，就應承認其效力。至于欠缺相應的法律規(guī)范問題，可以通過類推適用等制定法內的補充方式解決。證券抵押、總括抵押、所有人抵押屬于物權類型，由于學說認為我國民法奉行物權法定主義，物權類型需由全國人民代表大會及其常務委員會頒布的法律規(guī)定，不允許當事人依法律行為自由創(chuàng)設，因而證券抵押、總括抵押、所有人抵押即使被當事人通過合同設立，也不會發(fā)生物權效力，不能成為抵押權的類型。并且，由于“物權法定主義不容許依類推適用之方法創(chuàng)設法律所未規(guī)定之物權”〔1〕，以防止當事人以法律行為規(guī)避物權法定主義，因此自然不允許以類推方式補充《擔保法》所欠缺的證券抵押、總括抵押和所有人抵押規(guī)范的漏洞。同理，亦不應允許以目的性限縮和目的性擴張補充該項漏洞。　　所有權保留的漏洞可否以類推適用、目的性限縮和目的性擴張的方式加以補充呢？這首先取決于所有權保留的法律性質。如果象有些學者主張的那樣，把所有權保留作為物的擔保，作為一種擔保物權，那么，因其與我國現(xiàn)行法承認的抵押權、質權、留置權等擔保物權均不相同，顯然屬于一種法無明文的新“物權”?；谖餀喾ǘㄖ髁x的要求，它不能發(fā)生物權效力，也不允許以類推適用、目的性限縮、目的性擴張補充此類漏洞。不過，所有權保留是被規(guī)定在分期付款買賣合中的，只要該合同有效，所有權保留條款應隨之生效，于是成為債權效力的表現(xiàn)，會受到我國債權法的完整保護?！　‘斎?，從理想的角度講，應該盡快由全國人民代表大會及其常務委員會制定法律，承認證券抵押、總括抵押、所有人抵押、所有權保留具有擔保物權的地位?！　?.保證人以其一般財產(chǎn)向債權人擔保債務人履行其債務，第三人以其特定財產(chǎn)向債權人抵押或質押以擔保債務人履行其債務，但債權人并不對這些人負對待給付義務，債務人也時常不對上述擔保人支付代價，使得擔保人只負擔保債務而無任何利益，處境極為不利，導致保證人難覓，第三人充任抵押人或出質人稀少，進而影響交易順利達成。為改變上述局面，在商品貿易、工程承包和資金借貸等交易中，有時為了換取擔保人提供保證、抵押或質押等擔保方式反而由債務人或第三人向該擔保人新設擔保。該新設擔保相對于原擔保而言被稱為反擔保。《擔保法》第4條第1款規(guī)定：“第三人為債務人向債權人提供擔保時，可以要求債務人提供反擔保?！笔狗磽Ｓ辛酥苯拥姆梢罁?jù)。適用本條需明確如下問題：　　第一，反擔保提供者的范圍?！稉７ā返?條第1款僅僅規(guī)定債務人為反擔保的提供者，忽視了債務人委托第三人向原擔保人提供反擔保的情形。按本條側重保護原擔保人的合法權益、換取原擔保人立保的立法目的和基本思想衡量，法條文義涵蓋的反擔保提供者的范圍過狹，不足于貫徹其立法目的，構成一法律漏洞。對該漏洞的補充應采取目的性擴張方式，即將第三人提供反擔保的情形納入本條的適用范圍。　　第二，《擔保法》第4條第2款規(guī)定：“反擔保適用本法擔保的規(guī)定?！边@是否意味著因本法規(guī)定有五種擔保方式就有五種反擔保方式呢？回答是否定的。首先，留置權就不包括在內。按《擔保法》第4 條規(guī)定，反擔保產(chǎn)生于約定，而留置權卻發(fā)生于法定。此其一。其二，留置權在我國法律上一律以動產(chǎn)為客體，價值相對較小，在主債額與原擔保額均巨大的場合，以留置權作為反擔保實在不足以保護原擔保人的合法權益。其次，定金雖然在理論上可以作為反擔保的方式，但由于支付定金會更進一步削弱債務人向債權人支付價款或酬金的能力，加之亦往往形成原擔保與反擔保不成比例的局面，因而在實踐中極少被采用?！　≡趯嵺`中運用較多的反擔保方式是保證、抵押權，其次是質權。不過，在債務人親自向原擔保人提供反擔保場合，保證就不得作為反擔保方式，因為這會形成債務人既向原擔保人負償付因履行原擔保而生之必要費用的義務，又向原擔保人負保證債務，債務人與保證人合二而一，起不到反擔保的作用。只有債務人以其特定財產(chǎn)設定抵押、質押，作為反擔保方式，才會實際地起到保護原擔保人的合法權益的作用。至于實際采用何種反擔保方式，取決于債務人與原擔保人之間的約定。在第三人充任反擔保人場合，抵押、質押、保證均可采用，究竟采取何者，也取決于該第三人（反擔保人）與原擔保人之間的約定?！　〉谌磽５臉嫵梢７磽５脑O立屬于民事法律行為，故而必須符合《中華人民共和國民法通則》（以下簡稱為《民法通則》）第55條規(guī)定的有效條件。每種反擔保方式各有其成立要件，因而尚須符合《擔保法》于相應條款規(guī)定的特定成立要件。例如，《擔保法》第38條和第39條規(guī)定，抵押權設立須有抵押合同并須具有書面形式與相應條款，第41條規(guī)定以土地使用權、地上房屋等設定抵押時應當辦理登記手續(xù)。反擔保若采取抵押方式，也應如此?！　〉谒?，反擔保的實行?；诜磽ＴO立的目的要求，反擔保應于原擔保行使之后實行?！　?.保證人必須具有代為清償債務的能力，簡稱為代償能力。該能力的內涵和外延如何界定，需要探討。在保證系單純地為擔保債權人不因債務人違約而受損害場合，或者保證責任為連帶賠償責任場合，保證人擁有足額的財產(chǎn)即為有代償能力。保證責任必須是代債務人實際履行主合同，主合同債務又非金錢債務場合，保證人僅有足額的金錢而無實際履行主合同規(guī)定的物品、技能等，則不算是具有代償能力。還應指出，判斷保證人是否具有足額的代償財產(chǎn)，在時間方面不能一概而論。保證合同成立時保證人就有足額的代償財產(chǎn)固然表明保證人有代償能力，保證合同成立時雖無足額的代償財產(chǎn)，但于保證責任實際承擔時具有足額的財產(chǎn)亦為保證人有代償能力。　　4.《擔保法》承認了一般保證，于第17條第1款規(guī)定，一般保證是只有在債務人不能履行債務時保證人方承擔責任的保證。換言之，保證人承擔保證責任以債務人不能履行債務為條件，債務人能履行債務時保證人可拒絕承擔保證責任（有例外）。可見，不能履行處在關鍵位置，需明確其含義。傳統(tǒng)民法學說認為，在特定物之債中，特定物于交付前毀損滅失，構成不能履行；在勞務之債中，債務人于履行期屆至或屆滿前喪失勞動能力乃至喪失行為能力，構成不能履行；在種類物之債中，所有的種類物全部毀損滅失構成不能履行，僅僅是債務人的種類物毀損滅失尚不能構成不能履行；金錢債務不存在不能履行。如果《擔保法》也完全信守上述含義，對不能履行不重新詮釋的話，那么，在種類物之債中，一般保證就會名存實亡，保證責任基本上不會實際承擔。即使債務人在實際上確實已無財產(chǎn)可用于履行債務，也會因金錢債務或其他種類物之債不存在不能履行，使保證人的保證責任僅為潛在的、名義上的，不會實際兌現(xiàn)。這顯然違反《擔保法》的立法意圖。正確的思路應是，聯(lián)系《擔保法》第17條第2 款關于“一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任”的規(guī)定，解釋“不能履行”。如此，這里的不能履行是指對債務人的財產(chǎn)依法強制執(zhí)行無結果。所謂對債務人的財產(chǎn)依法強制執(zhí)行無結果，“例如：主債務人雖有財產(chǎn)，而不能調查其財產(chǎn)之所在者，或其財產(chǎn)在外國，或拍賣不成等是也?！薄? 〕只要是對債務人的財產(chǎn)依法強制執(zhí)行無結果，不論主合同是貸款合同還是種類物之債，都視為不能履行，保證人必須實際承擔保證責任?！　?.《擔保法》第28條第1 款規(guī)定：“同一債權既有保證又有物的擔保的，保證人對物的擔保以外的債權承擔保證責任。”孤立地看這一條文，含義似乎是清楚的，但聯(lián)系《擔保法》第35條第1 款關于“抵押人所擔保的債權不得超出其抵押物的價值”的規(guī)定理解，該條款如何適用就會有疑問。其一，保證與抵押權并存于同一債中，實踐中可能有如下情形：（1）保證擔保部分債權額，抵押權也擔保部分債權額；（2）保證設立在先并擔保全部債權額，抵押設立在后也擔保全部債權額；（3）抵押權設立在先并擔保全部債權額，保證設立在后也擔保全部債權額。按《擔保法》第35條第1款規(guī)定，第一種情形中的抵押權不發(fā)生法律效力，只剩下保證一種擔保方式。按《擔保法》第28條第1款規(guī)定，第二種情形和第三種情形中的保證形同虛設，因抵押權已擔保了全部債權額，保證人實際上不會承擔保證責任。結論是，在我國擔保法上，保證與抵押權不會共同擔保同一債權。其二，保證與質權共同擔保同一債權在實踐中也可有三種情形：（1）保證擔保部分債權額，質權也擔保部分債權額；（2）保證設立在前且擔保全部債權額，質權設立在后亦擔保全部債權額；（3）質權設立在前且擔保全部債權額，保證設立在后亦擔保全部債權額。因《擔保法》在質權場合未設有質物價值額必須超出被擔保債權的數(shù)額的規(guī)定，所以第一種情形合法，保證只在質權擔保以外的債權額上發(fā)揮作用。第二種情形和第三種情形中的保證徒有其名，保證人不實際承擔保證責任。其三，保證與留置權并存的結果如同保證與質權并存的情形，不再贅述。應該指出，《擔保法》第28條第1 款的規(guī)定未區(qū)分保證設立在前和設立在后，一律認定保證只能擔保物的擔保以外的債權，有失公允，對抵押人不利。正確的規(guī)定應為當事人之間有約定者依約定，無約定時設立在先者先實行?！　?.《擔保法》第25條第2款規(guī)定，在合同約定的保證期間和法定的保證期間，“債權人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責任；債權人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證期間適用訴訟時效中斷的規(guī)定?！边m用該條款有以下問題需要明確：第一，保證期間適用訴訟時效中斷的規(guī)定，是否還需要對保證人提起訴訟或者申請仲裁？第二，該條款把中斷事由限定為債權人提起訴訟或者申請仲裁，與《民法通則》第140條關于起訴、訴外請求和債務人同意履行其義務為中斷事由的規(guī)定不一致，如何適用？對于第一個問題，應做下述回答：主從債務之間的關系原則上適用從債務隨主債務變動的規(guī)則。保證債務（保證責任）是主債務的從債務，應隨主債務的變動而變動。因而，當主債務期間因債權人對債務人提起訴訟或者申請仲裁而適用訴訟時效中斷的規(guī)定時，保證期間也隨之適用訴訟時效中斷的規(guī)定，才順理成章。當然，債權人對債務人和保證人均提起訴訟或者申請仲裁，或者債權人僅對保證人提起訴訟或申請仲裁，只要保證人無抗辯理由，保證期間適用訴訟時效中斷的規(guī)定就更明確無疑。不過，如果債權人僅對保證人而不對債務人提起訴訟或者申請仲裁，因主債務不是保證責任的從債務，所以，主債務的期間就不能因此而適用訴訟時效的規(guī)定?！　τ诘诙€問題，應做如下釋答：《擔保法》為特別法，《民法通則》為普通法，前者應優(yōu)先于后者而適用。所以，債權人提起訴訟或者申請仲裁才是保證期間適用訴訟時效中斷的事由，債權人對債務人的訴外請求或債務人同意履行義務不是保證期間適用訴訟時效中斷的事由。債務人同意履行其義務之所以不是保證期間適用訴訟時效中斷的規(guī)定的事由，是因為此時只存在債務人向債權人所為訴訟中斷的行為，并不存在債權人積極主動地行使其權利的事實，雖然債權人和債務人之間的權利關系在存續(xù)期限上有加以調整的必要，即債權人可以向債務人主張債權的期限應予延長，但是，債權人和保證人之間的保證責任關系中并未出現(xiàn)導致調整存續(xù)期限的新因素，按照訴訟時效制度的目的衡量，在這種情況下不存在通過時效中斷制度來特別保護債權人的必要性?！　鶛嗳藢鶆杖说脑V外請求不是保證期間適用訴訟時效中斷的規(guī)定的事由，主要原因在于，訴外請求的真實性不易考證，有時會出現(xiàn)這樣的情況：債權人在約定的保證期間或法定的保證期間并未向債務人主張債權，保證責任本應被免除，但債權人和債務人卻惡意串通，謊稱債權人在上述期間內已主張權利，導致保證期間適用訴訟時效中斷的規(guī)定，保證人繼續(xù)承擔保證責任。如果僅把訴訟上請求作為保證期間適用訴訟時效中斷的規(guī)定的事由，就會改變上述不公正的結局。當然，這樣規(guī)定也有弊端：交易成本大大增加了，不符合效率優(yōu)先原則。　　7.《擔保法》第5條、第29條規(guī)定，保證合同因主合同無效、企業(yè)法人的分支機構未經(jīng)法人書面授權或者超出授權范圍等原因而無效時，保證人應就其過錯承擔相應的民事責任。此處之民事責任的方式為賠償損失。存在的最大問題為賠償范圍。迄今為止的審判實踐，基本上判定保證人承擔有效保證的責任。例如，在附有保證擔保的借款合同無效場合，眾多判決令無效保證人承擔代借款人還本付息的責任。時至今日的民法學說則百家爭鳴，代債務人還本而不付息說，代債務人付息不還本說，代債務人還本付息說，保證人負信賴利益的賠償責任說，等等，均有人力倡。筆者贊同信賴利益的賠償責任說?！　×畋ＷC人代債務人還本付息的理論與實踐，意味著讓保證人負有效保證的責任，為債務人承擔違約責任，為債務人承擔履行利益的賠償。這與保證合同無效是矛盾的，尤其是在主合同無效的情況下更是如此。合同無效了，合同債權債務已不復存在，哪有什么履行利益？何以有違約責任？退一步說，保證合同無效場合，債權人有過錯的情形時常存在，按照我國法律規(guī)定，債權人亦應承擔相應的責任。就是說，保證人不能承擔返本付息的責任?！　”ＷC人代債務人還本不付息說、付息不還本說注意到了保證合同無效場合保證人承擔的責任不是違約責任這一事實，有使保證人負相應責任之意，在對責任的定性上方向正確，但在確定該責任的量的方面卻是擬制的，欠缺科學依據(jù)。該責任的賠償范圍的確定取決于債權人因保證合同無效所受損失、保證人和債權人對該無效的過錯程度等因素，往往不恰好是借款本金或者所生利息?！　”ＷC合同無效時只能產(chǎn)生締約上過失責任，賠償范圍只能是債權人相信保證合同有效但實際上卻無效所受的損失的賠償，即信賴利益的賠償。在主合同有效，保證合同無效的情況下，該信賴利益的賠償表現(xiàn)為：（1）締約費用，包括郵電費用、赴締約地所支出的合理費用；（2）準備接受保證人承擔保證責任所支出的合理費用；（3 ）債權人支出上述費用所失去的利息；（4）喪失覓到合格保證人的機會所遭受的損失。前三項為直接損失，在所立保證為一般保證或連帶責任保證中均無區(qū)別。后一項為間接損失，在所立保證為一般保證場合，只要未出現(xiàn)對債務人的財產(chǎn)依法強制執(zhí)行無效果的事實，債權人就不存在該間接損失，保證人不負賠償間接損失之責；在對債務人的財產(chǎn)依法強制執(zhí)行無效果的情況下，債權人困保證合同無效而遭受該間接損失，保證人應負責賠償，具體數(shù)額需依個案決定。在所立保證為連帶責任保證場合，債務人逾期履行、不完全履行、拒絕履行、不能履行均產(chǎn)生違約責任，具體數(shù)額亦需依個案而定?！　≡谥骱贤捅ＷC合同均為無效的情況下，保證人所負的信賴利益的賠償，同樣包括債權人的直接損失和間接損失。其直接損失包括締約費用和相應的利息，一般不包括準備接受保證人承擔保證責任所支出的費用，因在債權人明知主合同無效乃至明知保證合同無效時，不應作接受保證人承擔保證責任的準備。這里的間接損失因主合同無效而數(shù)額相對降低，比在主合同有效但保證合同無效場合的間接損失的數(shù)額低?！　?.抵押權是最佳的擔保方式，在市場經(jīng)濟中發(fā)揮著巨大的作用?！稉７ā肥状伪容^詳細地規(guī)定了抵押權問題，值得慶賀。不過，仍有不明確之點。首先，抵押權的類型就需要明確，以便妥當運用?！稉７ā返?9條至第62條明確規(guī)定了最高額抵押。第34條第1款第3項和第5 項規(guī)定可以國有土地使用權、“四荒”土地使用權設定抵押，表明承認了權利抵押。第36條規(guī)定，以依法取得的國有土地上的房屋抵押的，該房屋占用范圍內的國有土地使用權同時抵押。以出讓方式取得的國有土地使用權抵押的，應當將抵押時該國有土地上的房屋同時抵押。這種伴隨成立的以國有土地使用權為客體的抵押權或者以地上房屋為標的抵押權，完全基于法律的直接規(guī)定，不依當事人雙方的意志為轉移，因而屬于法定抵押權。第42條第5項規(guī)定以企業(yè)的設備和其他動產(chǎn)設定抵押，系在集合物上成立一個抵押權，屬于財團抵押。第43條規(guī)定的當事人以其他財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。涵蓋了動產(chǎn)抵押的全部屬性，可以解釋為承認了動產(chǎn)抵押。

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