代言合同法律風(fēng)險點有哪些，簽訂合同的法律風(fēng)險有哪些

來源：整理時間：2023-08-17 14:09:08 編輯：律生活手機版

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1，簽訂合同的法律風(fēng)險有哪些
2，明星做廣告代言的風(fēng)險越來越大明星代言哪些行為需擔(dān)法律責(zé)任

1，簽訂合同的法律風(fēng)險有哪些

簽訂合同有以下法律風(fēng)險：1、合同無效的法律風(fēng)險。主要是指合同主體不適格、合同違法等法定情形下，合同歸于無效的結(jié)果；2、合同可撤銷的法律風(fēng)險。主要是指存在欺詐脅迫、重大誤解、顯示公平等法定情形下，賦予撤銷權(quán)人決定該合同是否撤銷的結(jié)果?！痉梢罁?jù)】《中華人民共和國民法典》第一百四十七條基于重大誤解實施的民事法律行為，行為人有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以撤銷。第一百四十八條一方以欺詐手段，使對方在違背真實意思的情況下實施的民事法律行為，受欺詐方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以撤銷。第一百五十一條一方利用對方處于危困狀態(tài)、缺乏判斷能力等情形，致使民事法律行為成立時顯失公平的，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以撤銷。第一百四十四條無民事行為能力人實施的民事法律行為無效。第一百五十三條違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的民事法律行為無效。但是，該強制性規(guī)定不導(dǎo)致該民事法律行為無效的除外。第一百五十四條行為人與相對人惡意串通，損害他人合法權(quán)益的民事法律行為無效。

簽訂合同的法律風(fēng)險有哪些

2，明星做廣告代言的風(fēng)險越來越大明星代言哪些行為需擔(dān)法律責(zé)任

作為規(guī)制廣告及代言行為基本法律，《廣告法》下對于明星代言，究竟有怎樣的規(guī)制？廣告主和代言人該如何應(yīng)對，從而最大限度避免《廣告法》帶來的法律風(fēng)險？一.什么是“廣告代言人”？《廣告法》第二條第五款規(guī)定，廣告代言人指的是“廣告主以外的，在廣告中以自己的名義或者形象對商品、服務(wù)作推薦、證明的自然人、法人或其他組織”。1、何為“以自己的名義或者形象”？根據(jù)原國家工商總局廣告監(jiān)督管理司編著的《廣告法》釋義，“以自己的名義或者形象”不僅包括在廣告中標(biāo)明代言人身份信息的情況，還包括即使沒有標(biāo)明身份信息，但對于社會公眾而言，從廣告陳述或畫面展示中能夠辨別出廣告主之外的個人身份信息[1]時，也屬于“以自己的名義或者形象”的范疇。如果廣告中沒有標(biāo)明身份，對于相關(guān)受眾而言也難以辨別其真實身份的，則屬于廣告中演員的表演，不屬于廣告代言[2]。除《廣告法》之外，各地在執(zhí)行層面也發(fā)布了各項“指引”對于“以自己的名義和形象”進(jìn)行界定，例如，2022年1月20日，上海市市場監(jiān)督管理局在發(fā)布的《商業(yè)廣告代言活動合規(guī)指引》中就規(guī)定，“對于一些知名度較高的主體，如：知名文藝工作者、知名體育工作者、專家學(xué)者、網(wǎng)紅等明星藝人、社會名人等，因其具有高度身份可識別性，雖然廣告中未標(biāo)明身份，但公眾通過其形象即可辨明其身份的，屬于以自己的形象，利用了自己的獨立人格進(jìn)行廣告代言，即使是以不為公眾所熟知的其他身份，如××體驗官等進(jìn)行推薦證明，也不能改變廣告代言人的身份特征”，即具有較高知名度的主體，即使未在廣告中標(biāo)明身份，但公眾通過其形象能夠辨明身份的，也屬于以自己的獨立人格進(jìn)行代言。2、何為對產(chǎn)品或服務(wù)進(jìn)行“推薦”、“證明”？“推薦”是指把好的人或者事物向他人或組織介紹，希望被任用或接受的行為，“證明”是指用可靠的材料來表明或斷定人或事物的真實性[3]?！稄V告法》第二條第五款中的“推薦”、“證明”不僅包括代言人直接向廣告受眾表達(dá)自己對商品的推薦、證明，也包括雖然沒有明示表達(dá)，但代言人利用自身影響力默示表達(dá)自己的推薦意圖，特別是某些名人利用其自身名望對商品功能品質(zhì)起到隱性擔(dān)保的作用的情形[4]。上述標(biāo)準(zhǔn)與美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會FTC《關(guān)于在廣告中使用代言和證明的指引》(Guides Concerning Use of Endorsements and Testimonials in Advertising，下文簡稱《指引》)對于”代言” (Endorsement)的定義并不相同。FTC在《指引》里面，把“代言”定義為從代言人的角度，而不是從贊助廣告的角度，來表述的任何消費者有可能相信的廣告信息，包括觀點(opinion)、信任(beliefs)、研究發(fā)現(xiàn)(findings)或經(jīng)歷(experience)等。并不直接要求代言人(Endorser)對產(chǎn)品或者服務(wù)作出明確的“推薦”或者“證明”。此外，雖然在《廣告法》下，法人和其它組織（如科研單位、學(xué)術(shù)機構(gòu)、技術(shù)推廣機構(gòu)、行業(yè)協(xié)會）也可以作為“廣告代言人”的身份出現(xiàn)，但是，相信絕大多數(shù)“廣告代言人”將還是由名人（包括歌星、影視明星、體育明星等）來扮演。二.《廣告法》下對于廣告代言人的限制首先，十周歲以下未成年人不得做廣告代言人；其次，廣告代言人必須使用過推薦的商品或接受過服務(wù)，這個是大前提。同時，對于特定的行業(yè)，比如醫(yī)療、藥品、醫(yī)療器械、保健食品，不得使用廣告代言人作推薦、證明。我們注意到，《廣告法》并未要求廣告代言人是其代言的產(chǎn)品或者服務(wù)的bona fide user，并未要求在廣告發(fā)布期間，廣告代言人仍然必須是該產(chǎn)品或者服務(wù)的用戶。三.《廣告法》下明星代言虛假廣告的民事責(zé)任《廣告法》第五十六條規(guī)定，關(guān)系消費者生命健康的商品或服務(wù)的虛假廣告，造成消費者損害的，廣告代言人應(yīng)當(dāng)與廣告主承擔(dān)連帶責(zé)任；該條同時規(guī)定，上述商品或服務(wù)以外的虛假廣告造成消費者損害的，廣告代言人明知或者應(yīng)知廣告虛假仍作推薦、證明的，應(yīng)當(dāng)與廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者承擔(dān)連帶責(zé)任。也就是說，與生命健康相關(guān)的商品或服務(wù)，代言人承擔(dān)無過錯的連帶損害賠償責(zé)任；而其他產(chǎn)品和服務(wù)，代言人只有在有主觀過錯（明知或應(yīng)知虛假）的情況下，才和廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者一起承擔(dān)連帶損害賠償責(zé)任。關(guān)于代言人主觀過錯（明知或應(yīng)知虛假）的衡量標(biāo)準(zhǔn)，我們從趙波與“九球天后”潘曉婷財產(chǎn)損害賠償糾紛一案[5] 中可以看出，法院認(rèn)為，在衡量代言人的過錯時，應(yīng)以一般普通人的注意義務(wù)作為審慎審查義務(wù)的衡量標(biāo)準(zhǔn)，而不應(yīng)苛以更高的審查義務(wù)，即在代言人事前已對公司營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)手續(xù)進(jìn)行查看，并提交代言合同、授權(quán)書及商標(biāo)注冊申請受理通知書等證據(jù)的前提下，難以認(rèn)定代言人存在明知或應(yīng)知是虛假廣告的情形。四.《廣告法》下明星不當(dāng)代言的行政責(zé)任除了第三點提到的民事責(zé)任，明星在進(jìn)行不當(dāng)代言時還可能承擔(dān)相應(yīng)行政責(zé)任。1、沒收違法所得及罰款《廣告法》在第六十一條規(guī)定，在醫(yī)療、藥品、醫(yī)療器械、保健食品廣告中作推薦、證明的，或為其未使用過的商品或者未接受過的服務(wù)作推薦、證明的，或明知或者應(yīng)知廣告虛假仍在廣告中對商品、服務(wù)作推薦、證明的，由市場監(jiān)督管理部門沒收違法所得，并處違法所得一倍以上二倍以下的罰款。也就是說，代言明星在上述情況下不僅代言費被沒收，還要倒貼一倍至二倍的代言費。作為為數(shù)不多的明星代言人適用上述《廣告法》第六十一條受到行政處罰的案例，在北京市海淀區(qū)市場監(jiān)督管理局公布的“李某發(fā)布違法廣告案”中，該李姓男星在其個人微博發(fā)布了某品牌女性內(nèi)衣廣告，內(nèi)容含有“一個讓女性輕松躺贏職場的裝備”、“我說沒有我?guī)Р涣说呢?，你就說信不信吧”等內(nèi)容，附帶當(dāng)事人推介該商品的視頻。北京市海淀區(qū)市場監(jiān)督管理局認(rèn)定該廣告構(gòu)成了發(fā)布違背社會良好風(fēng)尚的違法廣告的行為，同時構(gòu)成了廣告代言人為其未使用過的商品作推薦、證明的行為，并根據(jù)《廣告法》第六十一條作出沒收違法所得225573.77元并處二倍罰款651147.54元的行政處罰。2、因代言虛假廣告受到行政處罰后的三年“禁言期”上述沒收違法所得及罰款的處罰還不是最致命的，《廣告法》對于明星代言最大的殺手锏是，第三十八條第三款規(guī)定的代言虛假廣告受處罰后的三年“禁言期”，即對在代言虛假廣告受到行政處罰未滿三年的不得代言。也就是說，明星代言如果稍有不慎，很有可能導(dǎo)致未來三年不能為任何品牌做廣告代言，損失將極為慘重。除此之外，如果因為代言虛假廣告受到行政處罰，該明星在未來三年雖然不能再為任何品牌做新的代言，但是已經(jīng)發(fā)布的廣告是否要下架？尚未發(fā)布的廣告大概率不能播出。對于該明星代言的其它品牌公司來說，如果在與明星的代言合同中，約定了明星代言人受到行政處罰是觸發(fā)品牌公司合同解約權(quán)的條件之一，則此時該品牌公司可根據(jù)代言合同的約定立即解除與該明星代言人合同并要求相應(yīng)賠償，而對于涉及虛假廣告的廣告主與明星代言人的代言合同如何處理，這是另外一個話題。五.廣告代言人與品牌代言人（品牌大使）我們注意到，《廣告法》里對于“廣告代言人”的定義，和企業(yè)在市場營銷活動中使用明星做“品牌代言人”（或者說“品牌大使”）的做法并不完全相同，也就是說，“廣告代言人”和“品牌代言人”（“品牌大使”），嚴(yán)格說來并不是一個概念。首先，《廣告法》里的“廣告代言人”除了自然人，也可以是法人和其它組織；其次，根據(jù)《廣告法》，只有這些明星以自己的名義或者形象對產(chǎn)品或者服務(wù)做“推薦、證明”時，才是《廣告法》意義上的“廣告代言人”。但是，明星什么樣的言行才算得上是“推薦和證明”？法律并未明確，這也會必然導(dǎo)致執(zhí)法上的不確定性。很多情況下，品牌公司僅僅邀請明星出席一個活動，以吸引媒體和公眾的關(guān)注，或者明星雖然在拍攝的廣告中出現(xiàn)了，但是并不直接對該品牌做任何形式的“推薦”或者“證明”。根據(jù)《廣告法》第二條第五款中對于明星代言人的定義，很難直接對該種行為做出明確界定，實務(wù)中各地主管部門也存在不同的實踐態(tài)度，例如《浙江省工商行政管理局關(guān)于廣告監(jiān)管執(zhí)法有關(guān)問題的指導(dǎo)意見》就規(guī)定“知名人物的形象在廣告中出現(xiàn)且能夠被消費者識別，一般應(yīng)認(rèn)定為廣告代言人”[6]，即此種情況下，只要明星在廣告中出現(xiàn)并能夠被消費者識別，則會認(rèn)定為廣告代言人。六.廣告代言人與帶貨主播除了傳統(tǒng)商業(yè)廣告外，通過網(wǎng)絡(luò)直播帶貨已經(jīng)成為商家營銷宣傳的主要陣地。在直播中，主播往往通過在直播中進(jìn)行商品展示、現(xiàn)場試用、描述使用體驗及贊美產(chǎn)品的方式對產(chǎn)品進(jìn)行推薦進(jìn)而引導(dǎo)消費者通過商家鏈接進(jìn)行購買。那么，主播在直播中對商品或服務(wù)進(jìn)行推薦、證明的，該主播是否會被認(rèn)定為廣告代言人？關(guān)于網(wǎng)絡(luò)直播活動的監(jiān)管，國家市場監(jiān)督管理總局于2020年11月5日發(fā)布了《關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)直播營銷活動監(jiān)管的指導(dǎo)意見》，該意見中明確，如果直播內(nèi)容構(gòu)成商業(yè)廣告的，應(yīng)按照《廣告法》的規(guī)定履行廣告發(fā)布者、廣告經(jīng)營者及廣告代言人的責(zé)任和義務(wù)。由此我們可以看出，該意見中并未將所有的網(wǎng)絡(luò)直播歸類為商業(yè)廣告，但對于何種直播內(nèi)容屬于商業(yè)廣告卻沒有給出明確界定。在此情況下，我們認(rèn)為市場監(jiān)督管理部門將可能會參照《廣告法》第二條第一款[7]及《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理暫行辦法》第三條[8]中對于廣告的定義進(jìn)行衡量判斷。根據(jù)上述法律法規(guī)，“通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或者服務(wù)”的行為屬于廣告，而“通過網(wǎng)站、網(wǎng)頁、互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用程序等互聯(lián)網(wǎng)媒介，以文字、圖片、音頻、視頻或者其他形式，直接或者間接地推銷商品或者服務(wù)的商業(yè)廣告”屬于互聯(lián)網(wǎng)廣告。因此，我們認(rèn)為，如果主播在直播中，除了對商品本身信息的客觀介紹（包括根據(jù)法律法規(guī)在銷售商品時應(yīng)當(dāng)披露的信息）外，還存在通過描述使用感受進(jìn)而對商品或服務(wù)進(jìn)行推銷的，則存在被認(rèn)定為是商業(yè)廣告的風(fēng)險。實踐中，確實也已存在直播帶貨被市場監(jiān)督管理部門認(rèn)定為構(gòu)成商業(yè)廣告的案例[9]。在帶貨直播被認(rèn)定為商業(yè)廣告的前提下，主播應(yīng)當(dāng)按照《廣告法》的規(guī)定履行廣告代言人的責(zé)任和義務(wù)。七.廣告代言人和廣告演員我們還注意到，《廣告法》不允許十周歲以下的未成年人做廣告代言人，同時，對于特定的行業(yè)，比如醫(yī)療、藥品、醫(yī)療器械、保健食品，也不得使用廣告代言人。作為違反上述規(guī)定的行政處罰實例，上海市市場監(jiān)督管理局對某公司作出責(zé)令停止發(fā)布及罰款10萬元的行政處罰，在該案中，涉案公司邀請某藝人參與其品牌網(wǎng)絡(luò)直播活動，并使用該藝人及其子（其子是具有一定知名度的小明星，當(dāng)時未滿十周歲）的形象進(jìn)行廣告宣傳，上海市市場監(jiān)督管理局對該廣告主使用未滿十周歲未成年人作為代言人的行為作出上述行政處罰[10]。但這并不意味著，十周歲以下的童星會從廣告中銷聲匿跡，也不意味著明星們不會出現(xiàn)在這些特定行業(yè)的廣告里。他們只需避免直接“推薦”或者“證明”就夠了，因為《廣告法》并不禁止個人以廣告演員的方式出現(xiàn)在廣告里。比如，廣告公司完全可以發(fā)揮創(chuàng)意，使明星或者十周歲以下的童星以廣告演員的形象出現(xiàn)在廣告里，同樣也可以達(dá)到讓受眾記住品牌的效果。對于品牌公司而言，這些明星和童星是公司的品牌代言人，但是，卻不是《廣告法》意義上的“廣告代言人”。八.明星代言需要注意的問題在《廣告法》及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)制下，明星代言活動將受到嚴(yán)格監(jiān)管。因此，如何能保證在風(fēng)險可控的范圍內(nèi)開展代言活動，對品牌公司和明星代言人來說都是需要解決的實務(wù)難題。以下我們將分別從品牌公司及明星代言人的角度分析問題及提出建議，供各方在實務(wù)中參考。

明星做廣告代言的風(fēng)險越來越大明星代言哪些行為需擔(dān)法律責(zé)任