憲法判例一詞解釋了憲法判例是一種源自判例法國國家(主要是英美法國家)法院,尤其是最高法院對(duì)國家重大問題的判決的憲法規(guī)范。什么是判例 判例是指之前法院審理的案件,采用的是英美法系判例,大陸不實(shí)行判例法律制度,而是按照現(xiàn)有的法律制度進(jìn)行審判,-1判例最多對(duì)實(shí)際案例有參考意義。
簡而言之,法院判例具有制定法律的職能,對(duì)以后的審判具有普遍約束力;法院案例不具有偽造功能,只起到引導(dǎo)作用。判例指對(duì)未來審判具有普遍約束力的法院判決,具有制定法律的功能,是英美法系國家重要的法律淵源。英美法系國家的判決在結(jié)構(gòu)上由兩部分組成,一部分是法官的判決依據(jù),稱為“判決理由”,另一部分是法官發(fā)表的意見,稱為“附帶意見”,其中只有判決理由才能作為日后遵循的法律規(guī)則。
我國法院判決書的結(jié)構(gòu)主要包括“經(jīng)審理認(rèn)定”和“法院認(rèn)為”兩部分,而法院認(rèn)為其中一部分是依據(jù)現(xiàn)有的法律、法規(guī)、規(guī)章和司法解釋,判決本身只是適用法律的過程,沒有創(chuàng)設(shè)新的法律規(guī)則,因此不具有造法功能。雖然該案在我國審判實(shí)踐中確實(shí)發(fā)揮了非常重要的作用,為同類案件的審理提供了參考,盡量避免“同案不同判”的發(fā)生,但該案不同于英美法系的判例。
判例指法院受理的案件,采用的是英美法系。判例指法院審理類似案件時(shí)可以援引作為法律依據(jù)的判決、裁定。具有約束本院和下級(jí)法院的法律效力,是法律的淵源之一。判例雖然只是對(duì)具體案件作出的判決,但卻被法院反復(fù)引用,并被賦予了一般規(guī)范的性質(zhì)。中國歷史上的例子有判例。比如大清律中有1400多條判例作為審理案件的依據(jù)。
判例是英國法律的一個(gè)主要來源。后來成文法的數(shù)量與日俱增,地位與日俱增。判例 law的地位相對(duì)降低。但根據(jù)法官在適用法律時(shí)所作的解釋,成文法仍然受到判例 law的限制。美國等英美法系國家也將判例作為法源之一。法國、德國等歐洲大陸法系國家,立法,司法是嚴(yán)格劃分的,判決只是法律適用的結(jié)果,而不是法律本身,一般對(duì)其他案件的審理沒有法律效力。理論上,西方國家的法學(xué)家,包括英美法系的學(xué)者,對(duì)判例是否可以作為法律的淵源有不同的看法。
《國際法院規(guī)約》第三十八條對(duì)國際法的淵源作了權(quán)威性的闡述。1.法院應(yīng)裁決根據(jù)國際法陳述的所有爭端,裁決應(yīng)適用于:(1)確立訴訟當(dāng)事人明確承認(rèn)的規(guī)則者,不論普遍或特別的國際協(xié)定。(2)被接受為法律的國際習(xí)慣是一般慣例的證明。(3)一般法律原則是文明國家公認(rèn)的。(4)根據(jù)第59條的規(guī)定,-1判例以及各國公法學(xué)家最權(quán)威的學(xué)說作為確定法律原則的補(bǔ)充材料。
相應(yīng)地,國際法的淵源包括以下幾個(gè)方面:(1)條約;(2)國際習(xí)慣法;(3)一般法律原則;(4) 司法 判例與理論。國際法的起源是國際法的原則、規(guī)則、條例和制度第一次出現(xiàn)或最初表現(xiàn)形式出現(xiàn)的地方。它是具有法律約束力和普遍適用的國際法規(guī)則已經(jīng)存在的證據(jù),也是表明這些規(guī)則效力的法律形式。_ (1)國際條約國際條約是現(xiàn)代國際法的主要法律淵源,是當(dāng)代國際法規(guī)則的主要表現(xiàn)形式。