如何認(rèn)定工程轉(zhuǎn)包證據(jù)，建筑工程無開工手續(xù)能認(rèn)定違法轉(zhuǎn)包嗎

來源：整理時(shí)間：2023-01-22 02:59:29 編輯：律生活手機(jī)版

本文目錄一覽

1，建筑工程無開工手續(xù)能認(rèn)定違法轉(zhuǎn)包嗎
2，如何界定和查處工程轉(zhuǎn)包違法分包和掛靠
3，工程轉(zhuǎn)包如何認(rèn)定
4，多導(dǎo)層轉(zhuǎn)包安全生產(chǎn)事故責(zé)任如何認(rèn)定
5，關(guān)于如何界定工程轉(zhuǎn)包分包問題的復(fù)函

1，建筑工程無開工手續(xù)能認(rèn)定違法轉(zhuǎn)包嗎

無開工手續(xù)，已經(jīng)開工施工的，只能認(rèn)定工程的建設(shè)程序不合法。與違法轉(zhuǎn)包無關(guān)。違法轉(zhuǎn)包的認(rèn)定有幾個(gè)條件，可參照建設(shè)部違法認(rèn)定文件進(jìn)行界定。

應(yīng)該不能吧。

建筑工程無開工手續(xù)能認(rèn)定違法轉(zhuǎn)包嗎

2，如何界定和查處工程轉(zhuǎn)包違法分包和掛靠

只能和你簡單說一下，畢竟法律條紋比較復(fù)雜，違法分包分為幾種，一種就是將關(guān)鍵部分分包給他人，自己不做，另一種就是未像甲方說明，將工程分包給他人，不管他人做的有沒有資質(zhì)，質(zhì)量驗(yàn)收是否通過都算。還有一種就是把工程分包給不具備資質(zhì)的單位做。轉(zhuǎn)包自然就是全部給別人做，現(xiàn)場沒有自己的管理人員，掛靠就是把資質(zhì)借給別人或者是自己借別人的

如何界定和查處工程轉(zhuǎn)包違法分包和掛靠

3，工程轉(zhuǎn)包如何認(rèn)定

根據(jù)轉(zhuǎn)包的定義，轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給他人承包的行為。因此構(gòu)成轉(zhuǎn)包必須具有以下兩個(gè)要件：　　(1)首先轉(zhuǎn)包人與轉(zhuǎn)承包人必須是兩個(gè)沒有隸屬關(guān)系的獨(dú)立法人或其他組織或個(gè)人。如前文所述所謂轉(zhuǎn)包是承包人將其承包建設(shè)工程直接或變相轉(zhuǎn)讓給第三人，也就是說轉(zhuǎn)承包人對于轉(zhuǎn)包人來說必須是第三人而不能是轉(zhuǎn)包人的分公司或內(nèi)部機(jī)構(gòu);筆者認(rèn)為，承包人將其承包的建設(shè)工程“轉(zhuǎn)給”其分公司或內(nèi)部機(jī)構(gòu)的行為，屬于承包人的內(nèi)部分工即經(jīng)營策略的范疇?！　?2)其次承包人必須將全部建設(shè)工程任務(wù)轉(zhuǎn)給第三人。

工程轉(zhuǎn)包如何認(rèn)定

4，多導(dǎo)層轉(zhuǎn)包安全生產(chǎn)事故責(zé)任如何認(rèn)定

這要看合法轉(zhuǎn)包，還是非法轉(zhuǎn)包。如果是合法轉(zhuǎn)包，則最終承包方承擔(dān)主要責(zé)任，各發(fā)包方承擔(dān)連帶責(zé)任，越是靠近最終承包方的連帶責(zé)任越大；如果每層都是非法轉(zhuǎn)包，則直接作業(yè)方負(fù)主要責(zé)任，第一發(fā)包方要承擔(dān)主要的連帶責(zé)任。其原因在于，第一發(fā)包方直接和主要造成了發(fā)包的不合法，后續(xù)的轉(zhuǎn)包行為，只相當(dāng)于中介行為，見后面勞動部的文件。如果偶然出現(xiàn)了第一次發(fā)包非法、后續(xù)轉(zhuǎn)包卻合法，則直接作業(yè)方主要責(zé)任，第一發(fā)包方基本沒有責(zé)任。因?yàn)樗m然違法發(fā)包了，但與事故沒有關(guān)系，連帶責(zé)任應(yīng)由后續(xù)承包方承擔(dān)。《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第四條建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。

業(yè)主是第一責(zé)任者！

建筑單位工程轉(zhuǎn)包給沒有資質(zhì)的個(gè)人施工，出現(xiàn)安全事故，還是原來建筑公司的責(zé)任；所以原來的單位還是要對個(gè)人的工程隊(duì)加強(qiáng)安全教育，不能說工程轉(zhuǎn)包出去，就和單位沒有關(guān)系了。

5，關(guān)于如何界定工程轉(zhuǎn)包分包問題的復(fù)函

一、施工承包與非法轉(zhuǎn)包、分包與違法分包、勞務(wù)作業(yè)分包與違法分包的界線1 施工承包與非法轉(zhuǎn)包的區(qū)別（1）施工承包人概念承包人按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和資質(zhì)等級，通過投標(biāo)和邀請投標(biāo)中標(biāo)，與發(fā)包人簽訂房屋建筑、市政基礎(chǔ)設(shè)施工程等具有法人資格的專業(yè)施工組織。（2）非法轉(zhuǎn)包的認(rèn)定a承包人不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給他人承包的：b承包人將其承包的全部工程肢解后以分包的名義轉(zhuǎn)給他人承包的，俗稱化整為零；c承包人將主體結(jié)構(gòu)工程轉(zhuǎn)給他人承包的；d承包方將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位；e承包人將部分專業(yè)工程分包后未在施工現(xiàn)場設(shè)立項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)和派駐相應(yīng)人員進(jìn)行組織管理的。承包人在實(shí)施非法轉(zhuǎn)包時(shí)，一般是以收取管理費(fèi)或其他形式等進(jìn)行謀利，即使承包人將工程全部轉(zhuǎn)包或用化整為零的方式分包給子公司或其他單位，即使從中未獲取經(jīng)濟(jì)利益的，其性質(zhì)也認(rèn)定為非法轉(zhuǎn)包（承包人將工程整體轉(zhuǎn)包給無特定資質(zhì)或低等級資質(zhì)子公司或其他單位的）。2 分包與違法分包的區(qū)別（1）施工分包人概念承包人將所承包的房屋建筑、市政基礎(chǔ)設(shè)施工程中的專業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)按照承發(fā)包合同的約定，或者經(jīng)發(fā)包人書面同意將承包工程中的部分工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)施工企業(yè)完成的活動。施工分包的種類：專業(yè)工程分包、勞務(wù)作業(yè)分包。（2）專業(yè)工程違法分包的認(rèn)定a分包工程發(fā)包人將專業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的分包工程承包單位的；b 施工總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，分包工程發(fā)包人將承包工程中的部分專業(yè)工程分包給他人的；c專業(yè)工程分包人再次實(shí)施分包的；d分包工程承包人沒有將其承包的工程進(jìn)行分包，在施工現(xiàn)場所設(shè)項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、項(xiàng)目核算負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員不是工程承包人本單位人員的，視同允許他人以本企業(yè)名義承攬工程；e 轉(zhuǎn)讓、出借企業(yè)資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)名義承攬工程。此外，對分包的工程還有量的限制，例如交通部頒布《公路建設(shè)市場管理辦法》第三十八條規(guī)定：允許分包的工程范圍應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中規(guī)定，分包的工程不得超過總工程量的30％。各項(xiàng)專業(yè)工程分包的總量超過承包人合同工程總量的30％的，或者專業(yè)工程分包管理費(fèi)超過30％的（招標(biāo)文件規(guī)定的稅費(fèi)除外），這是底線，逾越底線均認(rèn)定為違法分包。該辦法還強(qiáng)調(diào)分包工程不得再次分包，凡再次分包也被認(rèn)定為違法分包。對專業(yè)工程違法分包從量上做出界定，也是人們從實(shí)踐中探索的科學(xué)總結(jié)，應(yīng)當(dāng)引起業(yè)內(nèi)外人士高度重視。（3）勞務(wù)作業(yè)企業(yè)違法分包的認(rèn)定a勞務(wù)分包企業(yè)沒有資質(zhì)或者資質(zhì)等級較低的；b獲得分包的勞務(wù)企業(yè)實(shí)施再分包的；c勞務(wù)分包企業(yè)從事主體結(jié)構(gòu)工程的；d勞務(wù)分包企業(yè)自行組織大宗材料或主要材料采購的；e勞務(wù)分包工程單項(xiàng)合同金額超過本企業(yè)注冊資本金的5倍。建設(shè)部在2003年7月11日頒布《建筑業(yè)勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》，將整個(gè)勞務(wù)作業(yè)層劃分為13個(gè)系列，例《木工作業(yè)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》、《砌筑作業(yè)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》、《鋼筋作業(yè)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》、《腳手架搭設(shè)作業(yè)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》、《模板作業(yè)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》、《焊接作業(yè)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》等均分為一級、二級。注冊資本金分別為30萬、10萬以上（除腳手架搭設(shè)作業(yè)注冊資本金分別為50萬、20萬以上），其余系列均不分等級，企業(yè)注冊資本全均為30萬元以上（除架線工程作業(yè)分包企業(yè)注冊資本金為50萬元以上）。13個(gè)系列單項(xiàng)合同額不得超過企業(yè)注冊資本金的5倍，建設(shè)行政主管部門作出量化的規(guī)定，是與現(xiàn)階段勞務(wù)作業(yè)的綜合能力相匹配，勞務(wù)企業(yè)不顧自身現(xiàn)狀違反上述五項(xiàng)中的任何一項(xiàng)就構(gòu)成違法分包。二、工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包界定的相關(guān)依據(jù)1 法律依據(jù)《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》等。2 法規(guī)依據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》。3 最高人民法院司法解釋《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的司法解釋》。4 部門規(guī)章的依據(jù)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》、《建筑業(yè)勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》、《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》、《公路建設(shè)市場管理辦法》、《公路建設(shè)監(jiān)督管理辦法》等。

不明白啊 = =！