作為法律顧問如何審查合同，合同評審的內(nèi)容有哪些

來源：整理時(shí)間：2023-08-10 15:50:39 編輯：律生活手機(jī)版

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1，合同評審的內(nèi)容有哪些
2，試論法律顧問在審查起草合同中應(yīng)注意的幾個(gè)法律問題

1，合同評審的內(nèi)容有哪些

一、合同評審的內(nèi)容有哪些? 合同的主體是依據(jù)合同享有權(quán)利承擔(dān)義務(wù)的合同當(dāng)事人。審查合同主體是否合法就是審查合同當(dāng)事人的主體資格是否合法，也就是審查當(dāng)事人是否具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。合同主體性質(zhì)不同，審查的內(nèi)容和方法也不同。 1、對法人的資格審查。對法人資格審查主要從以下幾方面進(jìn)行：審查 (1)是否依法成立;(2)有沒有必要的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi);(3)是否有自己的名稱、組織結(jié)構(gòu)和場所;(4)是否能獨(dú)立承擔(dān) 民事責(zé)任。判斷一個(gè)經(jīng)濟(jì)組織是否具有法人資格，主要是看其是否有國家工商行政管理機(jī)關(guān)頒發(fā)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。 2、對非法人單位的資格審查。非法人單位是指未取得法人資格，但依法定程序和條件取得營業(yè)執(zhí)照，法律允許其從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的組織。對這類組織，應(yīng)審查其是否按規(guī)定登記并取得營業(yè)執(zhí)照。有些法人單位設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)或經(jīng)營單位，可以在授權(quán)范圍內(nèi)，以其所從屬的法人單位的名義簽訂合同，產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)由該法人單位承受，對這類組織，主要審查其所從屬的法人單位的資格及其授權(quán)。 3 、對外方當(dāng)事人的資格審查。對方當(dāng)事人如果是外國的企業(yè)、組織的，對其主體資格的審查更應(yīng)該慎重，應(yīng)搞清其法律地位和性質(zhì)。審查的內(nèi)容主要有三項(xiàng)：(1)該企業(yè)或組織是否合法存在，(2)法定名稱、地址、法定代表人姓名、國籍以及企業(yè)或組織注冊地;(3)企業(yè)是有限公司還是無限公司，是否具備法人條件。 4、對自然人個(gè)人的資格審查。對自然人的資格審查主要是對自然人的自然狀況的了解，確定其是否具有相應(yīng)的民事行為能力。如果該自然人所簽合同是依法不能獨(dú)立訂立的合同，應(yīng)及時(shí)取得該自然人的法定代理人的追認(rèn)。 5、對保證人的資格審查。合同的簽訂要求有保證人擔(dān)保時(shí)，還應(yīng)審查保證人的主體資格的合法性。首先作為保證人必須具有民事行為能力;其次，保證人必須具有代為清償主債務(wù) 的能力;最后，保證人還必須符合以下規(guī)定：一、國家機(jī)關(guān)不得作為保證人，但是經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外;二、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得作為保證人;三、企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)(除有書面授權(quán))、職能部門不得作為保證人。 6、對代訂立合同的代理人的資格審查。所謂代訂立合同是指代理人在授權(quán)范圍內(nèi)以被代理人的名義與第三人簽訂合同，所簽訂合同的法律后果由被代理人承擔(dān)。因此，在審查合同時(shí)一定要審查代理人的代理身份和代理資格即是否有被代理人簽發(fā)的授權(quán)委托書，其代理行為是否超越了授權(quán)范圍，最后審查其代理權(quán)是否超出了代理權(quán)限。 7、對于特殊行業(yè)的當(dāng)事人，從事一些重要的生產(chǎn)資料或特殊商品的生產(chǎn)和經(jīng)營，法律或行政法規(guī) 要求取得生產(chǎn)許可證、經(jīng)營許可證或相應(yīng)的資質(zhì)。在這種情況下，企業(yè)法律顧問在審查合同主體資格合法性的時(shí)候，還應(yīng)要求對方出示相應(yīng)的證明。二、審查合同形式是否合法合同的形式應(yīng)當(dāng)符合要求。當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。如果法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。例如《民法典》、《民法典》規(guī)定：融資租賃合同、建設(shè)工程合同、技術(shù)開發(fā)合同和技術(shù) 轉(zhuǎn)讓合同及借款合同 (自然人借款另有約定的除外) 保證合同、抵押合同、質(zhì)押合同等，定金應(yīng)以書面形式約定。如果當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，也應(yīng)當(dāng)采用書面形式。但如果法律、法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書面形式的，當(dāng)事人未采取書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。同樣，采用合同形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。有些情況，同一個(gè)合同采用不同的形式，其法律后果是不一樣的。如，對于一般的贈與合同，贈與人在贈與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與，但是對于經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人不得隨意撤銷贈與。對于企業(yè)來說，合同一般都是比較重大、復(fù)雜的，一般也不是即時(shí)清結(jié)的，所以應(yīng)該盡量采用書面形式。合理評審可以減少公司的風(fēng)險(xiǎn)，并且使自己的公司利益最大化，那么合理評審也應(yīng)該依照正確的步驟來進(jìn)行，制定的審查合同都應(yīng)該要合理合法，合同之中所包括的內(nèi)容都是涉及到比較重大有用的內(nèi)容，所以合同的保密性和完整性一定要超好。

合同評審的內(nèi)容有哪些

2，試論法律顧問在審查起草合同中應(yīng)注意的幾個(gè)法律問題

您好，第一方面：審查和起草合同前，必須對當(dāng)事人的主體資格進(jìn)行審查：俗話說知彼知己百戰(zhàn)不殆。因此，在審查起草新合同前，首先應(yīng)全面了解對方當(dāng)事人的基本情況、履約能力、商業(yè)信譽(yù)等。這就是通常所說的對合同當(dāng)事人主體資格的審查。我認(rèn)為這種審查應(yīng)從三方面入手：一，對合同對方資質(zhì)的審查：在審查中，要看對方是否具備簽訂合同的主體資格。主要包括：對方是否是企業(yè)法人？有無法人執(zhí)照？若對方自稱是個(gè)體戶，應(yīng)審查其有無營業(yè)執(zhí)照。同時(shí)，還要看對方有無經(jīng)營合同標(biāo)的物的資格（如：經(jīng)營化肥、農(nóng)藥、種子等）。這里需要一提的是，光看手續(xù)還不行，最好作一下側(cè)面了解，以免讓對方以假亂真，使法律顧問單位上當(dāng)受騙。二，對直接實(shí)施簽訂合同的簽字人的審查：審查主要包括：查簽合同人的年齡，看其是否具有完全民事行為能力；對于是代理人的，看代理手續(xù)是否齊全，如介紹信，授權(quán)委托書等。最好不同原來無任何業(yè)務(wù)關(guān)系，現(xiàn)持僅加蓋公章或合同章空白合同用紙的業(yè)務(wù)人員簽訂合同。因?yàn)橥@樣的人簽合同，帶有很大的沒有代理權(quán)或超權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。按合同法第四十八條規(guī)定：沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任 ?，F(xiàn)實(shí)生活中，常有拿別人的加蓋印章的合同空白用紙行騙的人，他們一旦收到貨，便逃之夭夭，受害方找簽訂合同單位，往往不是沒有，就是該單位早向公安機(jī)關(guān)聲明合同用紙丟失作廢，因而對合同的供方產(chǎn)生不應(yīng)有的損失。如綏化市生資金龍分公司的蓋章空白合同用紙被盜，就產(chǎn)生了一起行騙浙江永康麻袋廠的案件，給浙江方面造成了二十萬元的損失。三，對合同一方信譽(yù)，屢約能力的審查：信譽(yù)和屢約能力是合同是否能全面履行的關(guān)鍵，這方面的審查較難，要求審查合同的法律顧問具有相當(dāng)?shù)暮灪贤?jīng)驗(yàn)和多層次的搜集信息的能力。如了解對方同其它客戶的業(yè)務(wù)信譽(yù)，對方的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，老板的社會關(guān)系等等。當(dāng)然，在實(shí)際合同履行中，也有制造假信譽(yù)，搞小額信譽(yù)屢約，大額騙取貨物的現(xiàn)象。第二方面：審查起草合同的內(nèi)容必須齊備。按《合同法》第十二條的規(guī)定：合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括款：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；標(biāo)的；數(shù)量；質(zhì)量；價(jià)款或者報(bào)酬；履行期限、地點(diǎn)和方式；違約責(zé)任；解決爭議的方法等。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。如針對買賣合同而言，除以上八條外，還應(yīng)包括包裝、檢驗(yàn)、結(jié)算等條款。以上條款中，我認(rèn)為無論是審查合同還是起草合同都應(yīng)著重質(zhì)量、價(jià)款、履行方式以及違約責(zé)任條款。一、質(zhì)量條款必須寫的準(zhǔn)確，有標(biāo)準(zhǔn)的寫標(biāo)準(zhǔn)，無標(biāo)準(zhǔn)的描述準(zhǔn)確，同時(shí)應(yīng)注明具體可操作的檢驗(yàn)方法。切記質(zhì)量條款約定的含糊不清，使將來履行時(shí)無法遵循。? 二、價(jià)款或者報(bào)酬條款，必須寫的具體。計(jì)量單位、單價(jià)、計(jì)算方法必須清晰明了，切忌前后矛盾。這里值得一提是如果顧問單位為合同需方，并且雙方約定了分期付款，那末，在合同中最好將合同法167條的規(guī)定約定到合同之中。合同法167條規(guī)定：分期付款買受人未支付到期金額達(dá)到全部價(jià)款1/5時(shí)，出賣人可以要求買受人支付全部價(jià)款或解除合同。這一條款是法律對出賣人的救濟(jì)措施。如某公司購我方十噸大豆，總價(jià)款16000.00元，分三次付款，第一次付5000元，第二次付 5000元，第三次付6000元，如果某公司第一次僅付3000元，那么，我方就可以依據(jù)合同法167條的規(guī)定，向某公司要求支付全部貨款16000元，或同某公司解除合同。三、履行方式、期限。這一條款主要包括：供方發(fā)貨、需方自提、第三方接貨等方式。方式不同，合同的風(fēng)險(xiǎn)也有所不同。因此，法律顧問應(yīng)依顧問單位在合同中的地位，確定最小風(fēng)險(xiǎn)的履行方式（在下文中還要作進(jìn)一步闡述）。如果顧問單位為合同供方，在起草合同時(shí)，應(yīng)將合同法134條約定進(jìn)去，合同法134條規(guī)定：當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價(jià)款的或其他義務(wù)的，標(biāo)的物所有權(quán)屬于出賣人。這樣約定的好處是一旦需方在接到貨后違約，供方的合法權(quán)益能夠得到最大限度的保護(hù)。同時(shí)，在審查合同時(shí)，確認(rèn)合同履行期限，也是判斷對方是否違約、我方是否有必要繼續(xù)履行的關(guān)鍵。第三方面：掌握合同無效的法定事由，是審查起草合同的又一關(guān)鍵。簽合同的內(nèi)容是否可行？能否切實(shí)履行？審查合同是否真正有效？關(guān)鍵要看合同中是否具有合同法規(guī)定的法定無效、免責(zé)無效、格式化條款無效的情形。因此，掌握合同法的相關(guān)規(guī)定十分重要。合同法對無效合同條款的規(guī)定常見有以下三方面。第一、法定無效：即《合同法》第五十二條規(guī)定的五種法定無效情形：(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；如無履行能力，對外簽假買賣合同，騙取國有資產(chǎn)。(二)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；代理人與相對人簽的合同，如債務(wù)人為逃避執(zhí)行而同相對人訂立的假買賣，假抵押，假贈予，為逃避債務(wù)而假離婚的，產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議等等。(三)以合法形式掩蓋非法目的；如以合法買賣逃債。(四)損害社會公共利益；如非法射幸合同、賭博合同（三七賭博等）。(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。如訂立合同內(nèi)容中有偷稅的條款內(nèi)容。第二、免責(zé)條款無效：即《合同法》第五十三條規(guī)定的兩種免責(zé)條款無效：?(一)造成對方人身傷害的；如醫(yī)院手術(shù)前，讓家屬在保證書上簽字：所發(fā)生的一切后果，醫(yī)院概不負(fù)責(zé)。再如：雇工合同中，工傷雇主概不負(fù)責(zé)。(二)因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的。如有的照像館明示：沖卷沖壞，只賠膠卷費(fèi)用。第三、格式條款中的免除、加重、排除條款無效。格式條款：是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。如買手機(jī)卡、安電話添的單子。即在簽合同時(shí)為方便，由一方自定的廣泛使用的合同條款都是格式條款。按《合同法》第四十條規(guī)定：格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。如人們常見的店堂告示：旅店貴重物品自行保管，丟失不負(fù)責(zé)任等。就是無效的。針對以上三方面法律規(guī)定的無效情形，要求法律顧問在起草合同時(shí)，要盡量避免出現(xiàn)無效條款；在審查合同時(shí)，要準(zhǔn)確找出無效條款。以便顧問單位減少合同損失。第四方面：正確行使不安抗辯權(quán)，以最大限度的降低合同履行中的風(fēng)險(xiǎn)：一、什么是不安抗辯權(quán)：通俗講，不安抗辯權(quán)就是合同一方在履行合同中，發(fā)現(xiàn)對方在自己履行合同后，難以或不能履行合同時(shí)，向?qū)Ψ教岢鲋兄购贤臋?quán)利。說白了，就是感到險(xiǎn)情馬上叫“?！?。二、《合同法》第六十八條對當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)的情形，作了如下規(guī)定：(一)對方的經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；?(二)對方有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)的行為；?(三)對方喪失商業(yè)信譽(yù)；?(四)對方有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。?三、對不安抗辯權(quán)的行使《合同法》第六十九條有明確規(guī)定：即當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng) 及時(shí)通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。例如，買賣合同履行中，雙方約訂貨到付款，如供方在發(fā)貨時(shí)，發(fā)現(xiàn)需方企業(yè)嚴(yán)重虧損，很多家的貨款都沒有給上，在拿到相關(guān)證據(jù)后，就可以提出中止合同。盡管合同簽了，也可先不發(fā)貨，待對方提供擔(dān)保后，再發(fā)貨，從而減少風(fēng)險(xiǎn)。第五方面：違約責(zé)任的約定及計(jì)算方法：合同中約定違約責(zé)任十分重要，只有及時(shí)約定違約責(zé)任，才能使顧問單位在出現(xiàn)合同糾紛時(shí)有抓手！違約責(zé)任盡量寫細(xì)以強(qiáng)迫對方履行合同。同時(shí)，在約定違約責(zé)任時(shí)要特別注意《合同法》第一百一十三條規(guī)定，《合同法》第一百一十三條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。因此，在約定違約責(zé)任時(shí)，一定要將各種可能預(yù)見到的損失寫上！避免對方違約后，因賠償額度不明而再起糾紛。這里需要強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)，《合同法》頒布以后，相關(guān)的行政條例如工礦、農(nóng)副等合同條例，已經(jīng)作廢，其中的有關(guān)違約責(zé)任已不再適用。第六方面：在起草合同時(shí)，及時(shí)準(zhǔn)確的約定管轄法院，可以減少顧問單位解決糾紛的成本。合同雙方在履行合同時(shí)一旦出現(xiàn)糾紛，就涉及到解決爭議部門的管轄權(quán)問題。在那里解決問題，關(guān)系到訴訟成本及勝訴機(jī)率。因此，通常情況下，法律顧問在起草合同時(shí)應(yīng)盡量約定法院管轄，即約定對自己方有利就近的法院管轄，如由綏化農(nóng)墾法院管轄等。

試論法律顧問在審查起草合同中應(yīng)注意的幾個(gè)法律問題