本文目錄一覽
- 1，請問侵權(quán)行為和侵權(quán)責(zé)任這兩個概念有什么不同
- 2，法條解析 法律
- 3，如何獲得監(jiān)護(hù)權(quán)
- 4，最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋 搜
- 5，離婚孩子的撫養(yǎng)費
- 6，在先權(quán)利的保護(hù)在先商標(biāo)權(quán)
- 1，請問侵權(quán)行為和侵權(quán)責(zé)任這兩個概念有什么不同
侵權(quán)行為是行為，侵權(quán)責(zé)任是侵權(quán)行為作出后所要承擔(dān)的責(zé)任 侵權(quán)行為是行為人侵害他人人身和財產(chǎn)的行為。 侵權(quán)行為，它是侵害他人財產(chǎn)、人身以及知識產(chǎn)權(quán)等絕對權(quán)的行為。 侵權(quán)行為是侵權(quán)責(zé)任存在的前提 承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任就是為了在物質(zhì)或精神上對被侵害人以某方面的補償 我國民法通則 第一百三十四條 承擔(dān)民事責(zé)任的方式主要有： ?。ㄒ唬┩Ｖ骨趾?； ?。ǘ┡懦恋K； （三）消除危險； （四）返還財產(chǎn)； ?。ㄎ澹┗謴?fù)原狀； ?。┬蘩?、重作、更換； ?。ㄆ撸┵r償損失； ?。ò耍┲Ц哆`約金； ?。ň牛┫绊憽⒒謴?fù)名譽； ?。ㄊ┵r禮道歉。 以上承擔(dān)民事責(zé)任的方式，可以單獨適用，也可以合并適用。 侵權(quán)行為是侵犯了某個客體的行為,而侵權(quán)責(zé)任是對侵權(quán)行為所應(yīng)承擔(dān)的法律后果 包涵與被包涵的關(guān)系，侵權(quán)行為包涵侵權(quán)責(zé)任。侵權(quán)責(zé)任是侵權(quán)行為的法律后果。 侵權(quán)行為是承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件之一，要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任必須存在侵權(quán)行為。 1.侵權(quán)行為是違法的行為. 2.侵權(quán)行為的侵害對象是絕對的. 3.侵權(quán)行為是行為人有意識的行為! 在法律明文中有提到疑案從無，現(xiàn)在這里法院認(rèn)為難以確定不是從無，而是按照共同對受害人平均承擔(dān)責(zé)任。如果A是主犯，其他人是從犯，則由法院判定其承擔(dān)主要的責(zé)任，即是50%以上的承擔(dān)費用 
2，法條解析 法律
判決是對當(dāng)事人雙方爭紛的事實進(jìn)行認(rèn)定與處理。 而裁定只適用于訴訟程序。適于裁定的范圍是： ?。ㄒ唬┎挥枋芾?； （二）對管轄權(quán)有異議的； （三）駁回起訴； ?。ㄋ模┴敭a(chǎn)保全和先予執(zhí)行； ?。ㄎ澹?zhǔn)許或者不準(zhǔn)許撤訴； （六）中止或者終結(jié)訴訟； （七）補正判決書中的筆誤； ?。ò耍┲兄够蛘呓K結(jié)執(zhí)行； （九）不予執(zhí)行仲裁裁決； ?。ㄊ┎挥鑸?zhí)行公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書； ?。ㄊ唬┢渌枰枚ń鉀Q的事項。 一、判決與裁定的區(qū)別 1、解決的問題不同，判決解決的是案件的實體問題；裁定是解決訴訟中的程序事項。2、發(fā)生的階段及頻次不同，判決在案件審理終結(jié)階段時作出，一個案件只能有一個判決；裁定發(fā)生于訴訟的各個階段，一個案件可能有多個裁定。 3、采用的形式不同，判決只能采用書面形式；裁定可采用書面形式，也可采用口頭形式；4、上訴規(guī)定不同，一審判決可以上訴；除不予受理、對管轄權(quán)的異議、駁回起訴的裁定可上訴外，其他裁定一律不準(zhǔn)上訴；。 二、民事判決和民事裁定1、民事判決，是人民法院代表國家行使審判權(quán)，依照法律，對審理終結(jié)的訴訟案件或者非訴訟案件，就當(dāng)事人民事實體權(quán)利義務(wù)的爭議，或者就確認(rèn)具有法律意義的事實作出的決定，民事判決的書面形式，就是民事判決書。2、民事裁定，是人民法院審理民事案件或者在民事案件執(zhí)行的過程中，為保證審判工作的順利進(jìn)行，就發(fā)生的訴訟程序問題作出的決定。民事裁定的書面形式，就是民事裁定書。 3、民事判決和民事裁定的聯(lián)系，二者都是人民法院在民事訴訟過程中作出的決定，都具有法律上的效力。4、民事判決和民事裁定的區(qū)別，二者不同表現(xiàn)在：（1）解決的問題不同，而民事判決解決的則是訴訟中的實體問題；民事裁定解決訴訟中的程序問題。（2）依據(jù)不同，民事判決所依據(jù)的是實體法，民事裁定所依據(jù)的是程序法。（3）作出的階段及頻次不同，判決一般只能在案件審理終結(jié)階段時作出，一個案件只能有一個判決；而裁定可能發(fā)生于訴訟的各個階段，一個案件可能有多個裁定。 樓主你好中國大陸已知條數(shù)最多的單行法律為《刑法》，共452條。若加上司法解釋，刑法則更為龐大未來民法典將會超越《刑法》條數(shù)，基數(shù)條數(shù)在1000條以上。 
3，如何獲得監(jiān)護(hù)權(quán)
去和他們父母協(xié)商,再不就用法律的途徑去解決吧. 民法中設(shè)立監(jiān)護(hù)制度，是為了保護(hù)未成年人的合法權(quán)益。因為未成年人是無民事行為能力人和限制民事行為能力人，其因年齡、智力關(guān)系，不能或不能充分保護(hù)自己的合法民事權(quán)益，也不能承擔(dān)其行為的法律后果。 民法通則第十六條規(guī)定，未成年人的法定監(jiān)護(hù)人是其父母，如果父母雙亡或喪失監(jiān)護(hù)能力，依次是其祖父母、外祖父母、兄妹等等?，F(xiàn)在的問題是，在未成年人上學(xué)期間，脫離其法定監(jiān)護(hù)人實際監(jiān)護(hù)的情況下，發(fā)生對其不利的法律后果時，其法定監(jiān)護(hù)人與學(xué)校之間經(jīng)常引起爭執(zhí)：法定監(jiān)護(hù)人認(rèn)為，孩子到了學(xué)校，學(xué)校應(yīng)履行監(jiān)護(hù)職責(zé)；學(xué)校則認(rèn)為自己沒有監(jiān)護(hù)義務(wù)，不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)我國義務(wù)教育法，未成年人有接受九年制義務(wù)教育的權(quán)利，其父母（法定監(jiān)護(hù)人）有義務(wù)讓未成年子女接受教育，而父母在履行這一法定職責(zé)時，必須讓子女到學(xué)校就讀，從而出現(xiàn)在學(xué)校期間未成年人處于不在其法定監(jiān)護(hù)人監(jiān)護(hù)之下的情形；這種情形下，學(xué)校不愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)人責(zé)任，法律也沒有規(guī)定學(xué)校是在校學(xué)生的監(jiān)護(hù)人，這是否意味著未成年人在校期間獲得了受教育的權(quán)利，卻喪失了受監(jiān)護(hù)的權(quán)利呢？ 如果不明確未成年人在校期間學(xué)校的監(jiān)護(hù)地位，未成年人的法定監(jiān)護(hù)人在子女上學(xué)問題上就處于這樣一種尷尬境地：不送子女上學(xué)就違反了教育法和未成年人保護(hù)法；如果送子女上學(xué)，在沒有明確學(xué)校具有監(jiān)護(hù)職責(zé)的情況下，使子女處于法律意義上的無監(jiān)護(hù)狀態(tài)，又違反了民法通則第十八條和未成年人保護(hù)法第八條關(guān)于監(jiān)護(hù)人必須履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的規(guī)定。 那么是否應(yīng)該明確學(xué)校對學(xué)生的監(jiān)護(hù)人地位呢？根據(jù)我國民法通則規(guī)定，監(jiān)護(hù)人是特殊主體，分為法定監(jiān)護(hù)和指定監(jiān)護(hù)，都必須在未成年人父母或近親屬中產(chǎn)生，這就從法律上排除了學(xué)校作為學(xué)生監(jiān)護(hù)人的可能性。但這并不等于排除學(xué)校對學(xué)生在校期間的監(jiān)護(hù)責(zé)任。事實上，未成年人在學(xué)校期間的監(jiān)護(hù)權(quán)只能由學(xué)校行使，監(jiān)護(hù)責(zé)任也只能由學(xué)校承擔(dān)，因為學(xué)生在校讀書，事實上處在學(xué)校監(jiān)護(hù)之下，只是這種監(jiān)護(hù)責(zé)任的履行應(yīng)理解為是學(xué)校代理學(xué)生家長進(jìn)行的。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》（以下簡稱“意見”）第22條，監(jiān)護(hù)人可以將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分或全部委托給他人。未成年人在校期間，學(xué)校與學(xué)生家長構(gòu)成了一種事實上的委托監(jiān)護(hù)關(guān)系，而學(xué)校對未成年學(xué)生的監(jiān)護(hù)職責(zé)不過是代理學(xué)生家長行使。 監(jiān)護(hù)一詞從字面上理解就是監(jiān)督和保護(hù)的意思，即保護(hù)被監(jiān)護(hù)人身體健康，照顧被監(jiān)護(hù)人生活，管理和保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)，代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行民事活動，對被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行管理和教育等等。同時“意見”第22條規(guī)定，被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)行為需要承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)。 我們再來看看民法上的代理問題。根據(jù)民法通則第六十三條規(guī)定，代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義同第三人實施民事法律行為，所產(chǎn)生的民事權(quán)利和義務(wù)由被代理人承擔(dān)。民法通則第十四條規(guī)定，未成年人的法定代理人就是他的監(jiān)護(hù)人。而監(jiān)護(hù)人和法定代理人的法律概念是不一樣的，監(jiān)護(hù)人必須為被監(jiān)護(hù)人承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，而法定代理人在代理權(quán)限內(nèi)的代理行為所產(chǎn)生的法律后果，則由被代理人承擔(dān)。 明確未成年人在校期間學(xué)校與學(xué)生家長之間是一種事實上的委托監(jiān)護(hù)關(guān)系，學(xué)校只是代理家長行使監(jiān)護(hù)權(quán)，是否就意味著學(xué)生在學(xué)校受到人身傷害或致他人傷害，學(xué)校可以不負(fù)責(zé)了呢？筆者認(rèn)為，這也不能一概而論，而是看學(xué)校是否有過錯，是否盡到了其代理監(jiān)護(hù)的職責(zé)。民法通則第六十六條第（二）款明確規(guī)定，代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。“意見”的第22條規(guī)定：因被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)行為需要承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)（另有約定的除外）；被委托人確有過錯的，負(fù)連帶責(zé)任。也就是說，只有學(xué)校有過錯，不履行代理人的義務(wù)，即不履行學(xué)生家長委托的監(jiān)護(hù)義務(wù)，給學(xué)生造成損害才應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。不過這種責(zé)任是一種代理監(jiān)護(hù)的過錯責(zé)任，而不是監(jiān)護(hù)人責(zé)任。這一點非常重要。因為監(jiān)護(hù)人應(yīng)無條件為被監(jiān)護(hù)人的行為承擔(dān)責(zé)任，這在某種意義上是一種無過錯責(zé)任；而過錯責(zé)任，必須有過錯才應(yīng)負(fù)責(zé)。 至于學(xué)校在從事正常教學(xué)活動中，因無法避免的偶然性因素，致使學(xué)生受到傷害的，筆者認(rèn)為，這不屬民法調(diào)整范圍。因為既然國家為了提高國民素質(zhì)，在憲法和教育法中強制規(guī)定了未成年人接受義務(wù)教育，這就是國家利用其強制力賦予未成年人的一種國家義務(wù)，未成年人在履行這一國家義務(wù)過程中受到傷害，理應(yīng)由國家負(fù)責(zé)，其有權(quán)獲得國家賠償。而且從這個意義上講，學(xué)生的父母與學(xué)校不是一種民事上的合同關(guān)系，因為民事合同關(guān)系是一種經(jīng)濟關(guān)系，而義務(wù)教育中未成年人的監(jiān)護(hù)人與國家是一種非經(jīng)濟的、非平等主體之間的法律關(guān)系（盡管現(xiàn)在中小學(xué)都存在收費現(xiàn)象），不屬于民法調(diào)整范疇。 打官司 
4，最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋 搜
這就要分開來看了1、如果司機的車是發(fā)包人或者分包人的，司機本身也是雇員，那就可以把發(fā)包人或者分包人車上關(guān)系了。因為司機的行為屬于職務(wù)行為，在工作中的事情。那么就是發(fā)包人或者分包人與雇主一塊承擔(dān)連帶責(zé)任了。2、如果司機的車子是自己個人的，私人的，發(fā)包人或者分包人和司機之間也是運輸合同關(guān)系，那么就不能車上發(fā)包人和分包人了。那就是司機和雇主承擔(dān)連帶責(zé)任了。 為正確審理人身損害賠償案件，依法保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》(以下簡稱民法通則)、《中華人民共和國民事訴訟法》(以下簡稱民事訴訟法)等有關(guān)法律規(guī)定，結(jié)合審判實踐，就有關(guān)適用法律的問題作如下解釋： 第一條 因生命、健康、身體遭受侵害，賠償權(quán)利人起訴請求賠償義務(wù)人賠償財產(chǎn)損失和精神損害的，人民法院應(yīng)予受理。 本條所稱“賠償權(quán)利人”，是指因侵權(quán)行為或者其他致害原因直接遭受人身損害的受害人、依法由受害人承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的被扶養(yǎng)人以及死亡受害人的近親屬。 本條所稱“賠償義務(wù)人”，是指因自己或者他人的侵權(quán)行為以及其他致害原因依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的自然人、法人或者其他組織。 第二條 受害人對同一損害的發(fā)生或者擴大有故意、過失的，依照民法通則第一百三十一條的規(guī)定，可以減輕或者免除賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任。但侵權(quán)人因故意或者重大過失致人損害，受害人只有一般過失的，不減輕賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任。 適用民法通則第一百零六條第三款規(guī)定確定賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任時，受害人有重大過失的，可以減輕賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任。 第三條 二人以上共同故意或者共同過失致人損害，或者雖無共同故意、共同過失，但其侵害行為直接結(jié)合發(fā)生同一損害后果的，構(gòu)成共同侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)依照民法通則第一百三十條規(guī)定承擔(dān)連帶責(zé)任。 二人以上沒有共同故意或者共同過失，但其分別實施的數(shù)個行為間接結(jié)合發(fā)生同一損害后果的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)過失大小或者原因力比例各自承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。 第四條 二人以上共同實施危及他人人身安全的行為并造成損害后果，不能確定實際侵害行為人的，應(yīng)當(dāng)依照民法通則第一百三十條規(guī)定承擔(dān)連帶責(zé)任。共同危險行為人能夠證明損害后果不是由其行為造成的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。 第五條 賠償權(quán)利人起訴部分共同侵權(quán)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)追加其他共同侵權(quán)人作為共同被告。賠償權(quán)利人在訴訟中放棄對部分共同侵權(quán)人的訴訟請求的，其他共同侵權(quán)人對被放棄訴訟請求的被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償份額不承擔(dān)連帶責(zé)任。責(zé)任范圍難以確定的，推定各共同侵權(quán)人承擔(dān)同等責(zé)任。 人民法院應(yīng)當(dāng)將放棄訴訟請求的法律后果告知賠償權(quán)利人，并將放棄訴訟請求的情況在法律文書中敘明。 第六條 從事住宿、餐飲、娛樂等經(jīng)營活動或者其他社會活動的自然人、法人、其他組織，未盡合理限度范圍內(nèi)的安全保障義務(wù)致使他人遭受人身損害，賠償權(quán)利人請求其承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。 因第三人侵權(quán)導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的，由實施侵權(quán)行為的第三人承擔(dān)賠償責(zé)任。安全保障義務(wù)人有過錯的，應(yīng)當(dāng)在其能夠防止或者制止損害的范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的補充賠償責(zé)任。安全保障義務(wù)人承擔(dān)責(zé)任后，可以向第三人追償。賠償權(quán)利人起訴安全保障義務(wù)人的，應(yīng)當(dāng)將第三人作為共同被告，但第三人不能確定的除外。 第七條 對未成年人依法負(fù)有教育、管理、保護(hù)義務(wù)的學(xué)校、幼兒園或者其他教育機構(gòu)，未盡職責(zé)范圍內(nèi)的相關(guān)義務(wù)致使未成年人遭受人身損害，或者未成年人致他人人身損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與其過錯相應(yīng)的賠償責(zé)任。 第三人侵權(quán)致未成年人遭受人身損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。學(xué)校、幼兒園等教育機構(gòu)有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的補充賠償責(zé)任。 第八條 法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人以及工作人員，在執(zhí)行職務(wù)中致人損害的，依照民法通則第一百二十一條的規(guī)定，由該法人或者其他組織承擔(dān)民事責(zé)任。上述人員實施與職務(wù)無關(guān)的行為致人損害的，應(yīng)當(dāng)由行為人承擔(dān)賠償責(zé)任。 屬于《國家賠償法》賠償事由的，依照《國家賠償法》的規(guī)定處理。 第九條 雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；雇員因故意或者重大過失致人損害的, 應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，可以向雇員追償。 前款所稱“從事雇傭活動”，是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動或者其他勞務(wù)活動。雇員的行為超出授權(quán)范圍，但其表現(xiàn)形式是履行職務(wù)或者與履行職務(wù)有內(nèi)在聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“從事雇傭活動”。 如果你沒有獨立的單位，也沒有施工資質(zhì)，發(fā)保人、分包人就應(yīng)與你一起對你的雇員承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。當(dāng)然，第一，你的雇員也可直接要求肇事車輛的車主、駕駛員承擔(dān)責(zé)任；第二，如你的雇員沒有要求肇事車輛的車主、駕駛員承擔(dān)責(zé)任，你或者發(fā)包人、分包人承擔(dān)責(zé)任后，完全可以向肇事車輛的車主、駕駛員追償。但無論怎樣，任何一個責(zé)任人都無權(quán)拒絕你的雇員的賠償要求。就是說，你的雇員對要求誰賠償，有選擇權(quán)。 1、該條司法解釋適用的前提是：雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害，范圍限定在安全生產(chǎn)事故中。之所以發(fā)包人、分包人有可能承擔(dān)責(zé)任也是基于此種考慮，保障參與生產(chǎn)的主體合格，安全保護(hù)設(shè)施到位。2、在路上貨車司機出了事故使我的雇員殘疾。由此可以分析，與安全生產(chǎn)無關(guān)，應(yīng)當(dāng)屬于交通事故，不適用后面的條款。司機或肇事方可能承擔(dān)賠償責(zé)任。“雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償?！?、因此，雇員享有選擇權(quán)。此時，你可以多做雇員工作，為他向司機（或肇事方）追究責(zé)任提供便利。請問：這可以跟發(fā)包人、分包人扯上關(guān)系嗎？因為這樣就可以司機和雇主一起承擔(dān)連帶賠償責(zé)任答：無關(guān)。由雇員選擇義務(wù)人主張權(quán)利。 5，離婚孩子的撫養(yǎng)費
如果你老公是這樣子的話，你們別協(xié)議離婚了，如果你妥協(xié)了話，你可能會白身掃地出門，你可以要求將家里財產(chǎn)夫妻平分，這是你的權(quán)力，在婚姻期間的任何收入，不管是一方所得還是雙方所得都屬于夫妻共同所有的，如果男方不同意，你就要將家里屬于你們夫妻的財產(chǎn)，存款，現(xiàn)金，物品，房產(chǎn)等等財物的相關(guān)證據(jù)收集好，也就是說能證明這些東西都屬于你們夫妻的證據(jù)，然后可以跟男方協(xié)商，平均分配，如果男方不同意，你可以去法院起訴離婚，并出示相關(guān)財物證明，要求法院給你們分割財物。關(guān)于孩子，一般情況下，法院是會根據(jù)哪方對孩子的成長有利來判決的，如果孩子未滿一周歲，一定會判給母親。你可以收集好丈夫的各種過失，比如，沒有固定工作，不顧家，不孝順，有打罵孩子，吸煙喝酒且醉酒，還有你上面提到了男方父母年邁，且男方母親有精神病，這都是不利孩子成長的，只要你出示這些證據(jù)，拿到孩子的撫養(yǎng)權(quán)是可能性很大。另外，拿到撫養(yǎng)權(quán)后，關(guān)于孩子的撫養(yǎng)費金額，你們可以協(xié)商，比如，你們商量好，每月男方出多少錢就行了，或者一次性出多少錢以后就不用付了也行。如果協(xié)商沒有結(jié)果，可以由法院判決，主要根據(jù)男方的收入，當(dāng)?shù)氐南M水平，也就是孩子上學(xué)生活所需多少錢，綜合考慮所得一個金額，男方可以每月付也可以一次性付清孩子到十八歲或者完成學(xué)業(yè)為止的所有金額。如果當(dāng)時消費水平變化很快，比如今年學(xué)費還是500的，明天就到1000了，那么明顯今年的撫養(yǎng)費金額不足以支付明年的學(xué)費，可以要求男方追加撫養(yǎng)費的。最后說一句，如果自己的經(jīng)濟條件還是可以的，足以支付孩子的生活學(xué)習(xí)的，還是退一步，男方能給多少就拿多少算了，既然離婚了，還是盡快開始新的生活，沒必要再跟對方糾纏不清了，不然大部門時間都浪費在這些事上不值呀！ 由于以前的老公沒有固定職業(yè)，可以根據(jù)當(dāng)?shù)氐纳鐣骄べY來收取撫養(yǎng)費。給付子女撫育費的數(shù)額，一般為月總收入的百分之二十至三十。參照子女的實際需要、父母雙方的負(fù)擔(dān)能力和當(dāng)?shù)氐膶嶋H生活水平為標(biāo)準(zhǔn)，由父母雙方協(xié)議確定。不能達(dá)成協(xié)議的，由法院依據(jù)上述原則判決。撫育費的給付期限，依照雙方約定確定，沒有約定的到子女能力獨立生活為止。《婚姻法》第三十七條規(guī)定：離婚后一方撫養(yǎng)的子女，另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的生活費和教育費的一部或全部，負(fù)擔(dān)費用的多少和期限的長短，由雙方協(xié)議;協(xié)議不成時，由人民法院判決。 關(guān)于子女生活費和教育費的協(xié)議或判決，不妨礙子女在必要時向父母任何一方提出超過協(xié)議或判決原定數(shù)額的合理要求。《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第7條子女撫育費的數(shù)額，可根據(jù)子女的實際需要、父母雙方的負(fù)擔(dān)能力和當(dāng)?shù)氐膶嶋H生活水平確定。 有固定收入的，撫育費一般可按其月總收入的百分之二十至三十的比例給付。負(fù)擔(dān)兩個以上子女撫育費的，比例可適當(dāng)提高，但一般不得超過月總收入的百分之五十。 無固定收入的，撫育費的數(shù)額可依據(jù)當(dāng)年總收入或同行業(yè)平均收入，參照上述比例確定。 有特殊情況的，可適當(dāng)提高或降低上述比例。 第8條撫育費應(yīng)定期給付，有條件的可一次性給付第9條對一方無經(jīng)濟收入或者下落不明的，可用其財物折抵子女撫育費第11條撫育費的給付期限，一般至子女十八周歲為止。十六周歲以上不滿十八周歲，以其勞動收入為主要生活來源，并能維持當(dāng)?shù)匾话闵钏降模改缚赏Ｖ菇o付撫育費。 第12條尚未獨立生活的成年子女有下列情形之一，父母又有給付能力的，仍應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的撫育費：(1)喪失勞動能力或雖未完全喪失勞動能力，但其收入不足以維持生活的；(2)尚在校就讀的； (3)確無獨立生活能力和條件的。 離婚案件中，大家最關(guān)注的子女撫養(yǎng)問題除了子女歸誰撫養(yǎng)外，還有子女的撫養(yǎng)費如何給付的問題。 下面，僅就這一問題根據(jù)相關(guān)法律結(jié)合司法實踐作一歸納。 一、子女的撫養(yǎng)費具體有哪幾項? 根據(jù)司法解釋，子女的撫養(yǎng)費包括子女生活費 、教育費、醫(yī)療費等費用。 二、法院根據(jù)什么標(biāo)準(zhǔn)確定撫養(yǎng)費? 在離婚案件中，人民法院在確定子女撫養(yǎng)費的數(shù)額時，一般是根據(jù)以下三大標(biāo)準(zhǔn)來確定。1、子女的實際需要。 2、父母雙方的負(fù)擔(dān)能力。 3、當(dāng)?shù)氐膶嶋H生活水平。 三、撫養(yǎng)費具體數(shù)額如何確定? 根據(jù)司法解釋，夫妻雙方離婚后，孩子的撫養(yǎng)費可按以下標(biāo)準(zhǔn)支付： 1、有固定收入的，撫育費一般可按其月總收入的百分之二十至三十的比例給付。負(fù)擔(dān)兩個以上子女撫育費的，比例可適當(dāng)提高，但一般不得超過月總收入的百分之五十。 2、無固定收入的，撫育費的數(shù)額可依據(jù)當(dāng)年總收入或同行業(yè)平均收入，參照上述比例確定。 3、有特殊情況的，可適當(dāng)提高或降低上述比例。 四、撫養(yǎng)費應(yīng)怎么給付? 1、有條件的，可以一次性給付。 2、暫時不具備條件的，可以按月或定期給付，也可按收益季度或年度給付。 五、子女撫養(yǎng)費可以由一方全部負(fù)擔(dān)嗎? 1、如果協(xié)商一致，是可以的，當(dāng)然，如果有證據(jù)顯示承擔(dān)全部撫養(yǎng)費的一方撫養(yǎng)能力明顯不能保障子女所需費用，影響子女健康成長的，則不可以。 2、即使達(dá)成上述協(xié)議后，如果過一段時間后，雙方經(jīng)濟情況確有變化，子女的生活費和教育費確有增加或者給付的必要，一方仍可訴至法院，要求另一方承擔(dān)撫養(yǎng)費。 六、孩子的撫養(yǎng)費應(yīng)給到幾時? 1、撫養(yǎng)費的給付期限，一般應(yīng)至子女十八周歲為止。 2、十六周歲以上不滿十八周歲，以其勞動收入為主要生活來源，并能維持當(dāng)?shù)匾话闵钏降?，父母可停止給付撫養(yǎng)費。 七、成年的子女還需要父母拿撫養(yǎng)費嗎? 尚未獨立生活的成年子女有下列情刑之一的，父母又有給付能力的，仍應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的撫養(yǎng)費： （1）喪失勞動能力或雖未完全喪失勞動能力，但其收入不足以維持生活的； （2）尚在校就讀的； （3）確無獨立生活能力和條件的。 八、什么情況下子女可以要求增加撫養(yǎng)費? 子女要求增加撫育費有下列情形之一，父或母有給付能力的，法院應(yīng)予支持： (1)原定撫育費數(shù)額不足以維持當(dāng)?shù)貙嶋H生活水平的； (2)因子女患病、上學(xué)，實際需要已超過原定數(shù)額的； (3)有其他正當(dāng)理由應(yīng)當(dāng)增加的。 九、一方無經(jīng)濟收入或下落不明，如何支付撫養(yǎng)費? 根據(jù)司法解釋，一方無經(jīng)濟收入或者下落不明的，可用其財物折抵子女撫育費。 十、繼父母應(yīng)否向繼子女給付撫養(yǎng)費? 生父與繼母或生母與繼父離婚時，對曾受其撫養(yǎng)教育的繼子女，繼父或繼母不同意繼續(xù)撫養(yǎng)的，仍應(yīng)由生父母撫養(yǎng)，繼父母也可以不給付繼子女的撫養(yǎng)費;如果同意撫養(yǎng)，當(dāng)然法律也認(rèn)可。 十一、養(yǎng)父母應(yīng)否向養(yǎng)子女給付撫養(yǎng)費? 1、《中華人民共和國收養(yǎng)法》施行前，夫或妻一方收養(yǎng)的子女，對方未表示反對，并與該子女形成事實收養(yǎng)關(guān)系的，離婚后，應(yīng)由雙方負(fù)擔(dān)子女的撫育費。 2 、《中華人民共和國收養(yǎng)法》施行前，夫或妻一方收養(yǎng)的子女，對方始終反對的，離婚后，反對一方可不負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)費，由收養(yǎng)一方撫養(yǎng)該子女。 3、《中華人民共和國收養(yǎng)法》施行前，夫妻雙方收養(yǎng)的子女，或《中華人民共和國收養(yǎng)法》施行后收養(yǎng)的子女，在沒有解除收養(yǎng)關(guān)系前，應(yīng)按照法律關(guān)于父母子女的規(guī)定承擔(dān)養(yǎng)子女的撫養(yǎng)費。 十二、孩子改姓，父母可否拒付撫養(yǎng)費? 根據(jù)法律規(guī)定，父母不得因子女變更姓氏而拒付子女撫育費。但是父或母一方擅自將子女姓氏改為繼母或繼父姓氏而引起糾紛的，應(yīng)責(zé)令恢復(fù)原姓氏。 法條：離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的生活費和教育費的一部或全部，負(fù)擔(dān)費用的多少和期限的長短，由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決。關(guān)于子女生活費和教育費的協(xié)議或判決，不妨礙子女在必要時向父母任何一方提出超過協(xié)議或判決原定數(shù)額的合理要求。 本條是關(guān)于離婚后子女撫養(yǎng)費負(fù)擔(dān)的規(guī)定。 離婚后，父母對子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)，一方撫養(yǎng)子女，另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)子女撫養(yǎng)費的一部或全部，因此，離婚后的夫妻雙方都有平等地負(fù)擔(dān)子女生活費和教育費的經(jīng)濟責(zé)任。理解這條規(guī)定，就注意以下幾個方面： 1、撫養(yǎng)費的范圍 撫養(yǎng)費應(yīng)當(dāng)包括：生活費、教育費和醫(yī)療費等。 2、確定子女撫養(yǎng)費承擔(dān)的方式 由父母雙方協(xié)議。父母通過平等自愿協(xié)商，就撫養(yǎng)費的有關(guān)問題達(dá)成明確具體的協(xié)議，不損害子女的合法權(quán)益的，應(yīng)予準(zhǔn)許。但是，協(xié)議應(yīng)當(dāng)利于子女的健康成長，不得損害子女的合法權(quán)益。為了防止父母雙方損害子女利益的發(fā)生，婚姻登記機關(guān)或人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)真根據(jù)雙方的經(jīng)濟狀況、能力、子女的需要、當(dāng)?shù)氐纳?、教育水平等進(jìn)行審查，如果協(xié)議不利于子女的，就不應(yīng)準(zhǔn)許。由人民法院判決，雙方協(xié)議不成，或者其協(xié)議不予準(zhǔn)許時，應(yīng)由人民法院從保護(hù)子女合法權(quán)益、有利于子女健康成長出發(fā)，根據(jù)子女的實際需要、父母雙方的負(fù)擔(dān)能力和當(dāng)?shù)氐膶嶋H生活水平依法做了判決。 關(guān)于撫養(yǎng)費的幾個問題： 撫養(yǎng)費的數(shù)額 子女撫養(yǎng)費的多少及各方承擔(dān)的份額，直接關(guān)系到子女的切身利益，必要的撫養(yǎng)費也是子女生存、接受必要教育的基本保障。子女撫育費的數(shù)額，可根據(jù)子女的實際需要、父母雙方的負(fù)擔(dān)能力和當(dāng)?shù)氐膶嶋H生活水平確定。分兩種情況： 首先，是對于有固定收入的，撫育費一般可按其月總收入的20-30%的比例給付。負(fù)擔(dān)兩個以上子女撫育費的，比例可適當(dāng)提高，但一般不得超過月總收入的50%。工資總額的計算，應(yīng)當(dāng)包括基礎(chǔ)工資、級別工資、職務(wù)工資、工齡工資、津貼、獎金、生活補貼及其他的收入。其次，對于無固定收入的，撫育費的數(shù)額可依據(jù)其當(dāng)年總收入或其所處同行業(yè)的平均收入。如農(nóng)民給付的撫養(yǎng)費的標(biāo)準(zhǔn)一般不低于當(dāng)?shù)仄骄?。個體工商戶、專業(yè)承包戶、私營企業(yè)主的子女撫養(yǎng)費，應(yīng)根據(jù)其經(jīng)營狀況和實際利潤給付。對一方無經(jīng)濟收入或者下落不明的，可用其財物折抵子女撫育費。 撫養(yǎng)費的給付方法 首先，撫養(yǎng)費應(yīng)定期給付。定期給付，通常以月、季度、年為時間單位。一方每月有固定收入，撫養(yǎng)費應(yīng)按月給付;沒有固定月收入的，則可按收益季度或一年一次定期給付，無論是按月還是季度、半年或年定期給付，為了便于執(zhí)行，都應(yīng)在調(diào)解協(xié)議或判決書中加以明確。 其次，如果有經(jīng)濟條件的也可以一次性給付，但對于一方要求一次性給付的要慎重處理，確有必要采取一次性給付的，要注意掌握條件。以下情況可以一次性給付：一是出國、出境人員；二是有能力一次性支付的個體工商戶、專業(yè)承包戶、私營企業(yè)業(yè)主等人員；三是下落不明的一方以財產(chǎn)折抵的;四是雙方自愿、協(xié)商一致的。 撫養(yǎng)費的給付期限 首先，相關(guān)的法律規(guī)定，我國《民法通則》規(guī)定：“十八周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨立進(jìn)行民事活動，是完全民事行為能力人。十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人?！薄督逃ā芬?guī)定，國家、社會、家長必須為未成年人完成9年義務(wù)教育負(fù)有責(zé)任，至于9年以后的教育，父母就沒有必然的義務(wù)支付學(xué)費。最高人民法院司法解釋規(guī)定：(1)十六周歲以上不滿十八周歲，以其勞動收入為主要生活來源，并能維持當(dāng)?shù)匾话闵钏降?，父母可停止給付撫育費。(2)尚未獨立生活的成年子女有下列情形之一，父母又有給付能力的，仍應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的撫育費：①喪失勞動能力或雖未完全喪失勞動能力，但其收入不足以維持生活的；②尚在校就讀的；③確無獨立生活能力和條件的。其次，要注意的問題，所謂“不能獨立生活的成年子女”，是指尚在校接受高中及其以下學(xué)歷教育，或者喪失或未完全喪失勞動能力等非因主觀原因而無法維持正常生活的成年子女。父母對成年子女給付撫養(yǎng)費是有條件的，其法定條件包括兩個方面：(一)是成年子女因尚在校接受高中及其以下學(xué)歷教育，或者喪失或未完全喪失勞動能力等非因主觀原因而無法維持正常生活而需要被撫養(yǎng)；(二)是父母具備負(fù)擔(dān)能力，即父母在維持自己的生活外還有承擔(dān)撫養(yǎng)義務(wù)的給付能力。如果父母因負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)義務(wù)即不能維持自己生活，則不負(fù)擔(dān)給付撫養(yǎng)費的義務(wù)。 撫養(yǎng)費的變更 法律賦予子女可根據(jù)實際情況向父母任何一方提出超過原定數(shù)額的要求，也就是撫養(yǎng)費數(shù)額在一定條件下是可以變更的。子女生活費和教育費無論是在協(xié)議離婚時達(dá)成的還是由法院判決的，都不妨礙子女在必要時向父母任何一方提出增加數(shù)額的合理要求。至于費用是否增加，增加多少，不能僅憑子女單方面的要求而確定，應(yīng)經(jīng)相應(yīng)的程序予以解決。其程序可由子女與父母協(xié)議解決，協(xié)議不成的，可由法院依訴訟程序處理。子女要求增加撫養(yǎng)費有下列情形之一，父或母有給付能力的，應(yīng)予支持;首先，原定撫養(yǎng)費的數(shù)額不足以維持當(dāng)?shù)貙嶋H生活水平的;其次，因子女患病、上學(xué)，實際需要已超過原定數(shù)額的;再次，有其他正當(dāng)理由應(yīng)當(dāng)增加的。此外，還有減免父或母一方撫養(yǎng)費的情況，一般有兩種： 首先，給付方由于長期患病或喪失勞動能力，又無經(jīng)濟來源，確實無力按原協(xié)議或判決確定的數(shù)額給付，而直接撫養(yǎng)子女的父或母既有經(jīng)濟負(fù)擔(dān)能力，又愿意獨自承擔(dān)全部撫育費；其次，二是給付方因違法犯罪被收監(jiān)改選或被勞動教養(yǎng)，失去經(jīng)濟能力，無力給付的。但恢復(fù)人身自由后，有了經(jīng)濟來源，則仍應(yīng)按原協(xié)議或判決給付。最后，直接撫養(yǎng)子女方再婚，繼父或繼母愿意承擔(dān)子女撫養(yǎng)費的一部或全部，負(fù)有給付義務(wù)的一方所承擔(dān)的撫養(yǎng)費數(shù)額可以相對減少。但繼父或繼母不愿撫養(yǎng)的，生父或生母的給付數(shù)額不能減少。 總而言之，計算撫養(yǎng)費要綜合考慮，不能一概而論，在給付方法，數(shù)量，時間等要慎重計算才能維護(hù)追討撫養(yǎng)費一方當(dāng)事人的利益。 這個男人真不是無情，錢在是他賺的只是婚后賺的都屬于夫妻共同財產(chǎn)，我覺的你既然選擇要孩子雖然這些東西沒有多少，他都應(yīng)該給你畢竟孩子也是你們共同的。去找律師好好問問，撫養(yǎng)費一定要得讓他出。 照你們這種情況啊，如果離婚后你帶孩子的話，你老公工作又這么個情況，法院判的話你老公頂多一個月給500撫養(yǎng)費，因為我周圍有個女的跟你情況差不多。。。。唉，離婚的女人不容易啊。 夫妻雙方離婚主要分割好夫妻共同財產(chǎn)，子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬就行了。至于那些是夫妻的共同財產(chǎn)，一般來說婚后取得的除法律規(guī)定屬于個人財產(chǎn)的外，都是夫妻共同財產(chǎn)，都可以參與分割，你們自己協(xié)商好，分實物，還是作價支付；有債務(wù)的話，婚姻關(guān)系存續(xù)期間借債的，用于夫妻共同生活的屬于夫妻共同債務(wù)，由夫妻共同承擔(dān)，有證據(jù)證明不是用于夫妻之間共同生活的個人債務(wù)，由個人自己負(fù)擔(dān)。關(guān)于子女撫養(yǎng)權(quán)問題，首先要看雙方誰愿意撫養(yǎng)，不承擔(dān)撫養(yǎng)的一方支付撫養(yǎng)費，可以一次性支付也可以按月支付；雙方不愿意的就要法院審判決定了，主要看有沒有能力為小孩子的身心健康成長提供必要的條件，物質(zhì)和精神條件。協(xié)議離婚的話區(qū)民政局就可以；協(xié)議不成的只能通過法院判決解除婚姻關(guān)系。 起訴法院，法院一般會根據(jù)男方的收入決定孩子的撫養(yǎng)費 6，在先權(quán)利的保護(hù)在先商標(biāo)權(quán)
《商標(biāo)法》第二十八條規(guī)定，與在先注冊商標(biāo)相沖突的申請注冊商標(biāo)，應(yīng)予以駁回。在特定情形下，即出現(xiàn)不同主體在相同類似商品上同日申請注冊相同近似商標(biāo)的，應(yīng)初步審定在先使用人之申請注冊商標(biāo)。此特定情況下的使用在先原則是對申請在先原則的有效補充，為1982年以來的商標(biāo)立法所一直堅持。新《商標(biāo)法》第十三、十四條關(guān)于保護(hù)馳名商標(biāo)的規(guī)定則更具有劃時代的意義。馳名商標(biāo)是指在中國為相關(guān)公眾廣為知曉并享有較高聲譽的商標(biāo)。這主要是從事實狀態(tài)的角度進(jìn)行的描述。從法律制度的層次上講，馳名商標(biāo)不是指任何特定的商標(biāo)，而是滿足一定條件的商標(biāo)均可能獲得的一種特別保護(hù)，是對一般商標(biāo)保護(hù)制度的補充。中國對馳名商標(biāo)保護(hù)工作的實踐經(jīng)歷了一個漸進(jìn)的過程，其間出現(xiàn)了一些認(rèn)識上的誤區(qū)。突出表現(xiàn)在一些企業(yè)將“馳名商標(biāo)”混同于營銷意義上的“名優(yōu)品牌”，將認(rèn)定馳名商標(biāo)作為提升企業(yè)知名度、商標(biāo)知名度，從而促銷產(chǎn)品的手段來看待。這種錯誤認(rèn)識并未因商標(biāo)法的修訂而立即消失，在新《商標(biāo)法》實施之后，依據(jù)馳名商標(biāo)保護(hù)條款提出的商標(biāo)異議中，相當(dāng)部分就屬于“醉翁之意不在撤銷被異議商標(biāo)，而在乎認(rèn)定馳名商標(biāo)”。其實，馳名商標(biāo)一方面是一種事實狀態(tài)，另一方面，在傳統(tǒng)的商標(biāo)保護(hù)手段無法對損害事實進(jìn)行救濟時，通過認(rèn)定馳名商標(biāo)、給予擴大范圍的保護(hù)來提供救濟是馳名商標(biāo)保護(hù)制度的核心。因此，出于追逐商業(yè)利潤的目的對認(rèn)定馳名商標(biāo)趨之若鶩是本末倒置的做法。為消除上述誤區(qū)，應(yīng)當(dāng)堅決貫徹兩個原則，即個案認(rèn)定原則和被動保護(hù)原則。所謂個案認(rèn)定原則，是指在具有適當(dāng)訴求的案件中對馳名商標(biāo)的認(rèn)定結(jié)果只對本案有效，其認(rèn)定結(jié)果不具有延續(xù)性。如果之后又發(fā)生相關(guān)訴求，前述認(rèn)定結(jié)果也只具有參考價值。所謂被動保護(hù)原則，是指商標(biāo)主管機關(guān)或人民法院只能應(yīng)當(dāng)事人的請求對相關(guān)商標(biāo)是否馳名進(jìn)行認(rèn)定，并提供擴大保護(hù)，不主動進(jìn)行認(rèn)定工作。對第三十一條的理解與適用《商標(biāo)法》第三十一條規(guī)定，申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。前文已述，該條規(guī)定在內(nèi)在邏輯、文字表達(dá)等方面尚有可商榷之處，但所謂瑕不掩瑜，這些缺憾并不能抹殺它在《商標(biāo)法》保護(hù)在先權(quán)利體系中發(fā)揮的重要作用。 《商標(biāo)法》第三十一條的前半段，并未使用“其他”二字，結(jié)合第九條及其他相關(guān)條款可以推斷，此處的在先權(quán)利應(yīng)當(dāng)不含在先的商標(biāo)權(quán)。同時，這里沒有對在先權(quán)利的內(nèi)容進(jìn)列舉，只作了概括性的規(guī)定。國外商標(biāo)立法大多列舉了在先權(quán)利的種類，例如：《歐洲共同體商標(biāo)條例》對“名稱權(quán)、肖像權(quán)、版權(quán)和工業(yè)產(chǎn)權(quán)”進(jìn)行明確的保護(hù)?！钡聡渡虡?biāo)和其他標(biāo)志保護(hù)法（商標(biāo)法）》保護(hù)的在先權(quán)利范圍是“1、名稱權(quán)；2、肖像權(quán)；3、著作權(quán)；4、植物品種名稱；5、地理來源標(biāo)志；6、其他工業(yè)產(chǎn)權(quán)”?！斗▏R產(chǎn)權(quán)法典》規(guī)定，“侵犯在先權(quán)利的標(biāo)記不得作為商標(biāo)，尤其是侵犯：1、在先注冊商標(biāo)或保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約第六條之二所稱的馳名商標(biāo)；2、公司名稱或字號，如果在公眾意識中有混淆的危險；3、全國范圍內(nèi)知名的廠商名稱或標(biāo)牌，如果在公眾意識中有混淆的危險；4、受保護(hù)的原產(chǎn)地名稱；5、著作權(quán)；6、受保護(hù)的工業(yè)品外觀設(shè)計權(quán)；7、第三人的人身權(quán)，尤其是姓氏、假名或肖像權(quán)；8、地方行政單位的名稱、形象或聲譽。”從中國商標(biāo)注冊工作的實踐來看，申請注冊商標(biāo)可能損害的其他在先權(quán)利主要有以下類型：人身權(quán)（包括肖像權(quán)、姓名權(quán)）；商標(biāo)權(quán)之外的知識產(chǎn)權(quán)（包括著作權(quán)、專利權(quán)、廠商字號權(quán)等）。（一）肖像權(quán)實踐中因申請注冊商標(biāo)而損害他人肖像權(quán)的情形極為少見，主要原因在于：商標(biāo)局對于申請商標(biāo)中含有自然人肖像的，均要求申請人提供經(jīng)公證的、該自然人授權(quán)其使用肖像進(jìn)行商標(biāo)注冊的書面文件。然而，即使如此也并不能絕對避免沖突的發(fā)生。例如，自然人甲事先授權(quán)乙公司以其肖像作為商標(biāo)申請注冊，但當(dāng)該商標(biāo)被商標(biāo)局初步審定公告之后，甲卻提出異議，認(rèn)為其授權(quán)行為系受乙公司欺詐所做之非真實意思表示，乙公司申請注冊的商標(biāo)侵犯了其肖像權(quán)，不應(yīng)準(zhǔn)予注冊。筆者認(rèn)為，自然人授權(quán)他人以自己肖像注冊商標(biāo)屬于當(dāng)事人之間的一種合同關(guān)系。由于此種合同的標(biāo)的與自然人的人身權(quán)（肖像杈）關(guān)系密切，自然人在合同生效后反悔的，難以通過強制方式實際履行合同——因為強制實際履行不能違反合同本身的性質(zhì)和法律，違反自然人意愿而使用其肖像將與民法保護(hù)肖像權(quán)的規(guī)定相背離。此時，申請商標(biāo)因授權(quán)效力歸于消滅而構(gòu)成對他人肖像權(quán)的侵害，應(yīng)當(dāng)不予核準(zhǔn)注冊（已注冊的得因肖像權(quán)人在法定期限內(nèi)提出爭議而被撤銷）。至于肖像權(quán)人與商標(biāo)申請人之間因授權(quán)使用肖像的合同不能履行而產(chǎn)生的糾紛屬于另一種法律關(guān)系，應(yīng)由當(dāng)事人通過其他途徑解決。（二）姓名權(quán)所謂姓名是指自然人用來標(biāo)明身份、以區(qū)別于他人的文字或文字的組合。姓名存在廣義、狹義之分。狹義的姓名即為本名。廣義的姓名包括自然人本名以及字、號、筆名、藝名等區(qū)別自然人人身特征的文字符號。姓名權(quán)作為一項人格權(quán)，始于出生、終于死亡。而且，姓名權(quán)不是一種獨占權(quán)，相互之間并不排斥，同名同姓為法律所容許。在此情形，各人使用同一姓名，而各人均系行使權(quán)利，應(yīng)屬正常。因此，以含有他人姓名的文字作為商標(biāo)申請注冊在一般情況下不會構(gòu)成與他人姓名權(quán)的沖突。筆者認(rèn)為，認(rèn)定申請注冊商標(biāo)損害他人姓名權(quán)要受到嚴(yán)格的限制，應(yīng)當(dāng)考察以下要件：第一、商標(biāo)中含有與在世的名人姓名完全相同的文字。首先，所謂完全相同是指商標(biāo)的文字與他人的姓氏與名字均相同，如果只含有姓氏或者名字則不符合條件。其次，該自然人應(yīng)尚在人世。當(dāng)然，使用已故自然人的姓名作為商標(biāo)申請注冊并非全然合法，在特定情況下，如果該商標(biāo)的注冊與使用將產(chǎn)生不良的社會影響，也應(yīng)當(dāng)拒絕其注冊。最后，該他人為名人。所謂名人，是指在社會上享有較高知名度的人物，也可稱為公眾人物，與此相對應(yīng)的是普通人。如果商標(biāo)中含有的僅是與普通人姓名相同的文字，將不會引發(fā)侵犯姓名權(quán)的問題。因為對于普通人而言，姓名主要起到表示其身份的作用，其姓名權(quán)受侵犯主要表現(xiàn)為他人在民事行為中盜用或假冒其姓名而造成損害，商標(biāo)的基本功能在于表示商品或服務(wù)的來源，而這種表示作用一般不與自然人的身份相聯(lián)系。在商標(biāo)審查實踐中，商標(biāo)局要求申請人就含有姓名的商標(biāo)申請?zhí)峁?quán)利人的授權(quán)書以及公證機關(guān)的公證書，因此，上述資料是申請注冊含有姓名的商標(biāo)的必備形式要件。第二、申請注冊商標(biāo)的行為未取得名人的授權(quán)。第三、申請商標(biāo)如使用或予以注冊將損害名人的利益。公眾對于名人常常會產(chǎn)生非理性的喜愛甚至崇拜（極端的現(xiàn)象如一些青少年對于偶像派影視歌明星的狂熱追逐），如果將名人的姓名用于商業(yè)營銷，無疑將吸引消費者的注意力，而且，基于名人的聲望容易使消費者相信產(chǎn)品或服務(wù)具有良好的品質(zhì)保證，從而激發(fā)其消費欲望，給商家?guī)砭揞~利潤。名人通過自己奮斗所形成的社會影響力可以被進(jìn)行商業(yè)利用而帶來消費吸引力和商業(yè)利潤，這是普通人做不到的。正是這種商業(yè)利用的可能性賦予名人姓名以不同于普通人姓名的“潛在財產(chǎn)收益”能力。申請注冊含有名人姓名的商標(biāo)可能造成消費者對商品的來源及品質(zhì)保證發(fā)生混淆，進(jìn)而侵犯了名人姓名的“潛在財產(chǎn)收益”，從而損害了名人的姓名權(quán)第四、申請人在主觀上存在過錯。申請人在主觀上存在過錯是申請注冊商標(biāo)侵犯他人姓名權(quán)的構(gòu)成要件之一。故意以申請注冊商標(biāo)的方式侵犯他人姓名權(quán)的，申請人應(yīng)當(dāng)有確定的動機、目的。例如，某企業(yè)在將某影視界名人的姓名作為商標(biāo)申請注冊之后，通過媒體公然宣稱該名人是其產(chǎn)品的形象代言人（而事實上并不存在此種關(guān)系），這種侵犯他人姓名權(quán)的動機、目的就十分明確，侵害的故意十分確定。如果申請人的動機、目的查不清的，可以按后果確定申請人的過錯。因為過失同樣可以構(gòu)成侵權(quán)，可以從損害后果來證明申請人的過失。（三）著作權(quán)認(rèn)定申請注冊商標(biāo)損害他人著作權(quán)應(yīng)考察以下要件：第一、申請注冊的商標(biāo)使用了他人的作品。首先，著作權(quán)的客體范圍比較寬泛，可以作為商標(biāo)注冊的可視性標(biāo)志主要包括美術(shù)作品（繪畫、書法、雕塑等）與攝影作品。因此，申請注冊商標(biāo)損害他人著作權(quán)的情形主要表現(xiàn)為在商標(biāo)中使用他人的美術(shù)作品和攝影作品。需注意的是，如果只是使用不受著作權(quán)法保護(hù)的標(biāo)志則不構(gòu)成對他人作品的使用，例如，文學(xué)作品的名稱、小說中的虛擬角色的名稱等。其次，使用他人的作品包括復(fù)制和模仿兩種方式。以復(fù)制方式使用他人作品作為商標(biāo)的行為較易辨別，而以模仿方式的使用則需認(rèn)真比較商標(biāo)的相關(guān)要素與他人的作品，分析異同，如果商標(biāo)的相關(guān)要素與作品之間在構(gòu)思、表現(xiàn)手法，以及視覺效果等方面的相似程度足以使普通消費者將商標(biāo)與作品相互混淆或者將商標(biāo)與作品的作者緊密聯(lián)系，則可認(rèn)定為模仿他人作品。第二、他人就該作品享有著作權(quán)的產(chǎn)生時間早于商標(biāo)的申請時間，且仍處于保護(hù)期內(nèi)。著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成之日起產(chǎn)生，因此，只要作品的創(chuàng)作完成時間早于商標(biāo)申請的時間，即可能發(fā)生權(quán)利沖突。同時，法律對著作權(quán)的財產(chǎn)權(quán)部分設(shè)定了保護(hù)期，保護(hù)期屆滿的作品將進(jìn)入社會公用領(lǐng)域，此時使用作品申請注冊商標(biāo)不構(gòu)成對著作權(quán)的損害。第三、申請注冊行為未經(jīng)在先著作權(quán)人的授權(quán)?！吨鳈?quán)法》規(guī)定，使用他人作品應(yīng)當(dāng)同著作權(quán)人訂立許可使用合同，法律規(guī)定可以不經(jīng)許可的除外。使用他人的美術(shù)作品和攝影作品不屬于法律規(guī)定的除外情形，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過權(quán)利人的許可，未經(jīng)許可的使用行為構(gòu)成侵權(quán)。（四）專利權(quán)認(rèn)定申請注冊商標(biāo)損害他人專利應(yīng)考察以下要件：第一、申請注冊的商標(biāo)含有與他人專利權(quán)相互沖突的內(nèi)容。受專利法保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造包括發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計三種類型。由于商標(biāo)注冊的可視性要求，申請注冊商標(biāo)可能與之發(fā)生沖突的情形主要見于外觀設(shè)計專利。外觀設(shè)計專利權(quán)保護(hù)的客體要素為形狀、圖案與色彩，因此，如果將他人外觀設(shè)計中具有顯著性的形狀、圖案、色彩作為商標(biāo)申請注冊，就可能損害他人的專利權(quán)。判斷商標(biāo)與外觀設(shè)計是否相沖突應(yīng)注意以下問題：1、商標(biāo)與外觀設(shè)計在整體上完全相同或極為近似，則可認(rèn)定相互沖突；2、商標(biāo)與外觀設(shè)計在整體上有一定區(qū)別，但在構(gòu)成要素上存在相同或近似的，則只有當(dāng)商標(biāo)的顯著部分與外觀設(shè)計的顯著部分或要部（某些產(chǎn)品存在著容易引起一般消費者注意的部位，該部位稱為“要部”）相同或近似時，才可認(rèn)定為商標(biāo)與外觀設(shè)計相互沖突；3、商標(biāo)與外觀設(shè)計所含文字相同或近似的，由于一般文字和數(shù)字的字型以及字音、字意不能作為要求保護(hù)的外觀設(shè)計的具體內(nèi)容，同時，在外觀設(shè)計相近似性判斷中，產(chǎn)品外表所表現(xiàn)的包括產(chǎn)品名稱在內(nèi)的文字是一種圖案，應(yīng)當(dāng)考慮其作為圖案的裝飾作用，而不應(yīng)當(dāng)考慮其作為文字的字意，故而，只有在商標(biāo)與外觀設(shè)計所含文字的外觀相同或近似時才能認(rèn)定為相互沖突。第二、他人的專利權(quán)在先并有效。首先，應(yīng)以專利的申請時間為標(biāo)準(zhǔn)來衡量其是否較之于商標(biāo)申請在先。其次，在申請注冊商標(biāo)與外觀設(shè)計專利發(fā)生糾紛的案件審理中，應(yīng)當(dāng)對該外觀設(shè)計專利是否有效的問題進(jìn)行重點審查。第三、商標(biāo)的使用商品與外觀設(shè)計的使用產(chǎn)品應(yīng)相同或類似。如果商標(biāo)的使用商品與外觀設(shè)計的產(chǎn)品不相同或者不相類，則不應(yīng)認(rèn)定商標(biāo)損害了外觀設(shè)計專利權(quán)。第四、申請注冊商標(biāo)的行為未經(jīng)在先專利權(quán)人的授權(quán)。（五）廠商字號權(quán)在商標(biāo)審查實踐中，將與他人企業(yè)名稱相同或近似的文字作為商標(biāo)申請注冊的情況極為罕見，更為常見的情況是將與他人企業(yè)字號（或商號）相同或近似的文字作為商標(biāo)申請注冊。因此，一般情況下，申請注冊商標(biāo)可能侵犯的不是企業(yè)名稱權(quán)，而是廠商字號權(quán)。企業(yè)名稱實行的是分級登記管理體制，不同企業(yè)使用相同字號（或商號）的情況是允許的，而且，企業(yè)名稱與商標(biāo)雖然同屬商業(yè)標(biāo)志，但它們受不同的法律法規(guī)調(diào)整，在功能上也存在區(qū)別。因此，不能一概認(rèn)為企業(yè)名稱登記在先就可以禁止他人使用其名稱中的字號作為商標(biāo)登記注冊。筆者認(rèn)為，認(rèn)定申請注冊商標(biāo)損害他人廠商字號權(quán)應(yīng)考慮以下要第一、商標(biāo)所含文字與他人廠商字號完全相同。此處所謂“商標(biāo)所含文字”系指商標(biāo)具有顯著性的文字，例如，指定使用在“餐館”服務(wù)上的“海爾居”商標(biāo)的顯著性文字為“海爾”（“居”字使用在上述服務(wù)上為通用名稱，不受保護(hù)），該商標(biāo)的文字就應(yīng)視為與他人的廠商字號“海爾”完全相同。第二、廠商字號所含文字具有較強的獨創(chuàng)性。漢語或英文中具有固定用法的搭配不具有獨創(chuàng)性，例如“長城”、“聯(lián)想”等。臆造字、詞則有較強的獨創(chuàng)性，例如“澳柯瑪”、“SONY”等。廠商字號所含文字如非為獨創(chuàng)性較強的詞，普通消費者不容易將該詞與具體的廠商建立固定的聯(lián)系。即使商標(biāo)文字與該字號相同，消費者也不會對商標(biāo)與廠商的關(guān)系發(fā)生混淆。第三、在先廠商字號權(quán)人為知名企業(yè)，其廠商字號已為消費者所熟知。第四、商標(biāo)的使用商品與在先廠商字號權(quán)人的主要產(chǎn)品相同或類似。商標(biāo)專用權(quán)要受核定使用的商品限制，企業(yè)名稱的登記也有行業(yè)的限制。不宜將對廠商字號杈的保護(hù)擴大到該廠商主要經(jīng)營的產(chǎn)品范圍之外。 三十一條后半段明確禁止以不正當(dāng)手段搶先注冊他人使用在先并有一定影響的商標(biāo)。此規(guī)定的出發(fā)點是維護(hù)誠實信用原則，反對不正當(dāng)競爭行為。筆者認(rèn)為，正確理解并運用這一條款應(yīng)注意以下幾點：第一、對不正當(dāng)手段應(yīng)如何認(rèn)定所謂不正當(dāng)手段，主要是指以違反誠實信用原則的方式申請注冊商標(biāo)，也即申請人具有企圖竊取他人勞動成果（他人進(jìn)行商標(biāo)創(chuàng)意的智力勞動，以及通過使用商標(biāo)過程中投入的宣傳、推介而凝結(jié)在商標(biāo)上的商業(yè)信譽）的主觀惡意。但是，惡意作為一種心理活動，除非行為人自己承認(rèn)，很難直接予以證明，通常需要依據(jù)客觀證據(jù)進(jìn)行推理。一般而言，如果客觀證據(jù)能夠證明以下兩點，則可以認(rèn)定申請人采用了不正當(dāng)?shù)氖侄危?、申請人知曉或者理應(yīng)知他人在先使用的商標(biāo)。例如，申請人與他人曾經(jīng)就標(biāo)注該他人在先使用商標(biāo)的產(chǎn)品存在經(jīng)銷關(guān)系或者其他經(jīng)濟關(guān)系；雙方為同一地區(qū)的同行業(yè)企業(yè)，且他人使用系爭商標(biāo)已在當(dāng)?shù)鼐哂杏绊?，等等?、系爭商標(biāo)是對他人在先使用商標(biāo)的抄襲、模仿。例如，他人在先使用商標(biāo)具有較為獨特的創(chuàng)意，而系爭商標(biāo)與該商標(biāo)在構(gòu)成要素與視覺效果上都極為近似，則可認(rèn)定申請人抄襲了他人的在先使用商標(biāo)。第二、是否應(yīng)考慮系爭商標(biāo)的使用商品第三十一條的適用也必須考慮系爭商標(biāo)的使用商品問題。如果將對未注冊商標(biāo)的保護(hù)范圍擴大到非類似商品上，則該商標(biāo)就會享受到與馳名商標(biāo)同等的保護(hù)，這顯然是不妥當(dāng)?shù)摹ＴO(shè)若系爭商標(biāo)確已馳名，則應(yīng)徑行援用《商標(biāo)法》第十三條保護(hù)馳名商標(biāo)的條款，自然無第三十一條之適用余地。如果系爭商標(biāo)的使用商品與他人在先使用商標(biāo)的使用商品不相同且不類似，則系爭商標(biāo)的注冊與使用不會對他人在先使用商標(biāo)的使用造成妨害，也不會阻礙在先使用人就其商標(biāo)取得注冊，對他人的權(quán)益并不構(gòu)成實質(zhì)的侵害。此情形下，不宜援用第三十一條否定系爭商標(biāo)的注冊。假如系爭商標(biāo)確是對他人在先使用商標(biāo)的復(fù)制或抄襲，且該行為極為明顯，也應(yīng)考慮是否適用第十條第一款第（八）項來解決糾紛，即考察該行為是否違反了誠實信用原則，并容易產(chǎn)生不良影響。第三、如何認(rèn)定在先使用商標(biāo)具有一定的影響首先需要討論的問題是他人在先使用商標(biāo)是否必須在中國在先使用。《商標(biāo)法》對此無明確規(guī)定?？紤]到商標(biāo)保護(hù)的地域性，以及中國《商標(biāo)法》的基本原則，應(yīng)當(dāng)將在先使用的范圍限定于中國。如其不能提供在中國的在先使用證據(jù)，則很難通過第三十一條獲得保護(hù)。其次，該在先使用商標(biāo)應(yīng)當(dāng)是已具有一定的影響。所謂一定影響，是指該商標(biāo)已在一定地域被一定的人群所知曉。他人商標(biāo)如僅僅是使用在先，而不具有一定的影響，則難以適用第三十一條。當(dāng)事人可從以下方面著手準(zhǔn)備其商標(biāo)具有一定影響的證據(jù)：A、在先使用商標(biāo)持續(xù)使用的時間；B、知曉該商標(biāo)的相關(guān)消費者所處地域范圍的大?。籆、同行業(yè)者的認(rèn)知程度；D、在先使用人對該商標(biāo)的宣傳力度等。商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會或者人民法院在案件審理過程中可以參照馳名商標(biāo)的認(rèn)定標(biāo)；隹（顯然不能按照馳名商標(biāo)那么高的條件）來認(rèn)定在先使用商標(biāo)是否已具有一定影響，同時根據(jù)案件的具體情況進(jìn)行綜合考慮，決定是否適用第三十一條。注釋：[1]深圳某公司自1995年底開始先后提出了200余件商標(biāo)注冊申請，主要包括兩種類型：其一是將與“鳳凰”、“熊貓”、“伊利”等幾十件有一定知名度的商標(biāo)（含少數(shù)馳名商標(biāo)）相同的文字在非類似商品或服務(wù)上注冊；其二是將與富島基金、國嘉實業(yè)、蘭生股份等幾十家上市公司簡稱（含簡稱的顯著部分）相同的文字在相關(guān)的商品或服務(wù)上注冊。針對該公司搶先申請注冊的商標(biāo)，商標(biāo)局及商標(biāo)評審委員會通過撤銷、異議及爭議程序予以撤銷或裁定不予注冊。
