抵押權(quán)和抵押合同的關(guān)系，抵押合同與抵押權(quán)求解

來源：整理時間：2023-05-03 20:03:49 編輯：律生活手機版

1，抵押合同與抵押權(quán)求解

當然能了，物權(quán)和合同是兩碼事，抵押權(quán)的成立有登記要件主義和登記對抗主義，需要登記的抵押權(quán)登記時成立，不需要登記的抵押合同生效時成立，但不能對抗善意第三人，一句話，只要登記抵押權(quán)肯定成立了

抵押合同與抵押權(quán)求解

2，抵押合同的生效與抵押權(quán)的設(shè)立怎么區(qū)別

抵押合同的生效是從雙方簽訂抵押合同時起，合同生效。如果一方違約，違約方要承擔違約責任。抵押權(quán)的設(shè)立是從抵押合同在登記部門登記后，開始設(shè)立抵押權(quán)。正常情況下是，抵押合同生效在前，抵押權(quán)設(shè)立在后。不存在抵押合同生效和抵押權(quán)設(shè)立同時的情況。如果抵押合同生效，而未去登記，債務(wù)人將抵押物又抵押給了第三人，并辦理了登記，此時的抵押權(quán)歸第三人，債權(quán)人可以依據(jù)抵押合同向債務(wù)人主張賠償。如果抵押合同無效，而抵押權(quán)又設(shè)立了，那么又牽扯到登記部門的違規(guī)，如果登記部門在沒有過錯的情況下，債權(quán)人直接主張債務(wù)人進行賠償就可以。另外還有個前提：第三人必須是善意第三人。

抵押合同的生效與抵押權(quán)的設(shè)立怎么區(qū)別

3，抵押權(quán)和抵押權(quán)人有什么區(qū)別

區(qū)別如下： 1、定義不同：抵押人，是指為擔保自己或他人履行債務(wù)，而向債權(quán)人提供抵押擔保的人。抵押人可以為債務(wù)人本人，也可以是債務(wù)人和債權(quán)人以外的第三人。在抵押擔保中，抵押人的確定應(yīng)當以抵押合同為標準，抵押合同中與債權(quán)人相對應(yīng)的一方當事人就是抵押人。抵押權(quán)人，是指對債務(wù)人享有債權(quán)，并在債務(wù)人不履行債務(wù)時得就抵押物優(yōu)先受償?shù)娜?。抵押?quán)人就是受抵押擔保的債權(quán)的債權(quán)人。 2、權(quán)利不同：抵押權(quán)人對抵押權(quán)有處分權(quán)，抵押權(quán)人可以讓與抵押權(quán)或者以抵押權(quán)為他人再設(shè)定擔保。抵押權(quán)人還可以拋棄其抵押權(quán)，抵押權(quán)因拋棄而消滅。此外抵押權(quán)人對抵押權(quán)次序的處分。抵押人有孳息收取權(quán)，抵押人有一定的處分權(quán)，比如可以繼續(xù)設(shè)置抵押，經(jīng)同意可以轉(zhuǎn)讓等等，此外可以出租。 3、義務(wù)不同：當事人在抵押合同中約定，債務(wù)履行期屆滿、抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有的內(nèi)容無效。抵押人的行為可能使抵押財產(chǎn)毀損或者價值明顯減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止其行為。抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)的，應(yīng)當將轉(zhuǎn)讓所得的價款向抵押權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。

抵押權(quán)和抵押權(quán)人有什么區(qū)別

4，抵押合同與抵押權(quán)

抵押合同的效力，與抵押權(quán)的設(shè)立，這是2個問題，不能混為一談。抵押合同一般自“成立時”生效；與“登記”無關(guān)；與“登記”有關(guān)的是：抵押權(quán)的設(shè)立。即，對于“法律規(guī)定應(yīng)當進行登記”的抵押，抵押權(quán)是在登記時設(shè)立；但是抵押合同是在合同成立時就生效了。對于“法律沒有規(guī)定應(yīng)當進行登記”的抵押，抵押權(quán)在合同生效時設(shè)立，而抵押合同也是在合同成立時生效。

1、抵押登記與抵押權(quán)的效率（1）抵押合同生效與抵押權(quán)設(shè)立之間的關(guān)系我國《擔保法》依照抵押物的性質(zhì)，來肯定抵押合同與抵押權(quán)之間的關(guān)系。對法律規(guī)定必須登記的抵押物，抵押合同自登記之日開始生效。《物權(quán)法》對此作了修改，規(guī)定：●抵押合同（只有符合民法規(guī)定的條件）成立即生效。●抵押物登記：非生效要件，而是對抗要件。即抵押物是不是登記，不影響抵押合同的效率，只是1種法定的公示方法，產(chǎn)生對抗第3人的效率。（2）不動產(chǎn)抵押未登記的法律效率●不動產(chǎn)的范圍：◇建筑物和其他土地附著物◇建設(shè)用地使用權(quán)◇以招標、拍賣、公然協(xié)商方式獲得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)◇正在建造的建筑物當事人簽訂了抵押合同，但未辦理抵押物登記的，其效率如何認定?！竦盅汉贤?，但抵押權(quán)未設(shè)立；●依合同約定的抵押物登記義務(wù)歸屬來肯定雙方責任大小，為背約責任，依照錯誤程度賠償。如因登記機關(guān)的緣由未辦登記手續(xù)的，因我國還沒有建立登記機關(guān)賠償制度，其法律后果只能由當事人承當。（3）動產(chǎn)抵押未登記的法律效率●未登記的，不得對抗善意第3人?！裆埔獾?人第3的范疇：是不是不知曉抵押物已抵押，并支付了對價。

5，抵押權(quán)人和抵押人的關(guān)系

中華人民共和國擔保法..................第三章抵押第一節(jié) 抵押和抵押物第三十三條本法所稱抵押，是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對本法第三十四條所列財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。前款規(guī)定的債務(wù)人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔保的財產(chǎn)為抵押物。第三十四條下列財產(chǎn)可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定著物；（二）抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)；（三）抵押人依法有權(quán)處分的國有的土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物；（四）抵押人依法有權(quán)處分的國有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)；（五）抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)；（六）依法可以抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押。..................簡單的照搬，希望對你有所幫助，有不懂的再問哦。2006.3.1621：35

一、什么是抵押人抵押人，是指為擔保自己或他人履行債務(wù)，而向債權(quán)人提供抵押擔保的人。抵押人可以為債務(wù)人本人，也可以是債務(wù)人和債權(quán)人以外的第三人。在抵押擔保中，抵押人的確定應(yīng)當以抵押合同為標準，抵押合同中與債權(quán)人相對應(yīng)的一方當事人就是抵押人。二、什么是抵押權(quán)人抵押權(quán)人，是指對債務(wù)人享有債權(quán)，并在債務(wù)人不履行債務(wù)時得就抵押物優(yōu)先受償?shù)娜恕５盅簷?quán)人就是受抵押擔保的債權(quán)的債權(quán)人。三、抵押人和抵押權(quán)人的區(qū)別抵押人、抵押權(quán)人的區(qū)別主要在于抵押權(quán)的歸屬問題，所謂抵押權(quán)是債務(wù)人或第三人所提供用于抵押的特定財產(chǎn)所設(shè)定的物權(quán)。抵押權(quán)是一種財產(chǎn)權(quán)，權(quán)利人可對之加以處分。抵押權(quán)人可以讓與抵押權(quán)，或再為他人提供擔保。以住房按揭貸款為例，借款人就是抵押人，而放款銀行就是抵押權(quán)人。

6，物權(quán)法中抵押合同與抵押登記的關(guān)系

依“買賣不破租賃”的原則，租賃關(guān)系在先，當然可以對抗抵押權(quán)，不管抵押權(quán)是否登記。一、如何理解物權(quán)法第190條【抵押權(quán)和租賃權(quán)關(guān)系】訂立抵押合同前抵押財產(chǎn)已出租的，原租賃關(guān)系不受該抵押權(quán)的影響。抵押權(quán)設(shè)立后抵押財產(chǎn)出租的，該租賃關(guān)系不得對抗已登記的抵押權(quán)。二、【解釋】本條是關(guān)于抵押權(quán)和租賃權(quán)關(guān)系的規(guī)定。以房屋等財產(chǎn)抵押的，在設(shè)定抵押權(quán)前，有時該財產(chǎn)上已存在租賃法律關(guān)系。比如甲將房屋抵押給乙前，已將該房屋出租給丙使用。這種事先存在的租賃關(guān)系是否繼續(xù)有效呢？從理論上講，財產(chǎn)租賃屬于債權(quán)的范疇，根據(jù)物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)的原則，財產(chǎn)所有權(quán)人將已出租的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三人的，第三人取得財產(chǎn)的所有權(quán)的同時，承租人的租賃權(quán)即歸于消滅。承租人可以要求出租人承擔債務(wù)不履行的責任，但不能向出租財產(chǎn)的買受人要求繼續(xù)履行租賃合同，因為承租人與買受人不存在租賃合同關(guān)系。但是，隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，為了保護承租人尤其是不動產(chǎn)承租人的利益，維護社會穩(wěn)定，現(xiàn)代各國民法都逐漸采取了增強租賃權(quán)效力的做法，將“買賣擊破租賃”規(guī)則轉(zhuǎn)為“買賣不破租賃”規(guī)則，即租賃關(guān)系成立后，即使出租人將出租物轉(zhuǎn)賣給第三人，該原已存在的租賃關(guān)系仍對買受人有效，承租人仍然可以向受讓人主張租賃權(quán)，受讓人取得的是一項有租賃權(quán)負擔的財產(chǎn)所有權(quán)。我國擔保法和合同法也采取了“買賣不破租賃”的規(guī)則，擔保法第四十八條明確規(guī)定：“抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押的，應(yīng)當書面告知承租人，原租賃合同繼續(xù)有效?！焙贤ǖ诙俣艞l規(guī)定：“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力?！币簿褪钦f，因?qū)崿F(xiàn)抵押權(quán)而將抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時，抵押人與承租人之間原有的租賃關(guān)系不當然終止，承租人可以繼續(xù)享有租賃權(quán)。物權(quán)立法過程中，有人提出，抵押人可以將出租的財產(chǎn)抵押，也經(jīng)常發(fā)生將抵押的財產(chǎn)出租的情形，但我國擔保法對此情形卻沒有規(guī)定。一種意見認為，由于抵押權(quán)成立在先，其當然優(yōu)先于租賃權(quán)，租賃權(quán)不能對抗抵押權(quán)，抵押實現(xiàn)時租賃權(quán)應(yīng)終止。另一種意見認為，只有在租賃權(quán)的存在影響抵押權(quán)人的利益時，抵押權(quán)才能對抗租賃權(quán)，否則抵押權(quán)實現(xiàn)時租賃權(quán)不消滅。立法時經(jīng)對上述意見研究，物權(quán)法在本條規(guī)定了“抵押權(quán)設(shè)立后抵押財產(chǎn)出租的，該租賃關(guān)系不得對抗已登記的抵押權(quán)”。也就是說：第一，如果將辦理了抵押登記的財產(chǎn)出租，實現(xiàn)抵押權(quán)后，抵押財產(chǎn)的買受人可以解除原租賃合同，承租人不能要求繼續(xù)承租抵押的房屋。這樣規(guī)定的理由主要是：抵押財產(chǎn)辦理了登記的，承租人可以從抵押財產(chǎn)登記中查詢租賃財產(chǎn)的物上負擔情況，既然明知承租的財產(chǎn)有物上負擔，就應(yīng)當承擔因?qū)崿F(xiàn)抵押權(quán)而帶來的風險。否則，財產(chǎn)抵押后出租仍適用“買賣不破租賃”的規(guī)則，抵押權(quán)的效力就會打折扣，就會變得不確定，也會因此失去設(shè)立的意義。第二，如果將沒有辦理登記的抵押財產(chǎn)出租，承租人不知道也不應(yīng)當知道財產(chǎn)已抵押的情況，抵押權(quán)就不能對抗租賃權(quán)，仍應(yīng)當適用“買賣不破租賃”的原則。特別由第二點可推知，租賃權(quán)可以對抗先期未登記的抵押權(quán)。而在物權(quán)上的抵押權(quán)設(shè)立之前，抵押財產(chǎn)已經(jīng)出租的，依“買賣不破租賃”的原則，租賃關(guān)系在先，當然可以對抗其后設(shè)立的抵押權(quán)，且不管抵押權(quán)是否登記。

（1）訂立抵押合同前抵押財產(chǎn)已出租的，原租賃關(guān)系不受該抵押權(quán)的影響。例如：甲將房屋出租給乙，后甲又將該房屋抵押給銀行，這種情況下，如果甲到期不能清償債務(wù)，銀行行使抵押權(quán)的話，是不能將乙趕出該房屋的，因為租賃關(guān)系不受抵押權(quán)的影響，銀行只能將該房屋持續(xù)出租到租賃期限屆滿。（2）抵押權(quán)設(shè)立后抵押財產(chǎn)出租的，該租賃關(guān)系不得對抗已登記的抵押權(quán)。例如：甲將房屋抵押給銀行，后甲又將該房屋出租給乙，這種情況下，如果甲到期不能清償債務(wù)，銀行行使抵押權(quán)的話，是可以將乙趕出該房屋的，因為租賃關(guān)系此時受抵押權(quán)的影響。

7，抵押物的抵押權(quán)

法定抵押權(quán)法定抵押權(quán)是依據(jù)法律的直接規(guī)定而在當事人之間產(chǎn)生的抵押權(quán)。一般抵押權(quán)均屬于約定擔保物權(quán)，但在特殊情況下，也可由法律規(guī)定而發(fā)生特殊的抵押權(quán)，例如，世界各國民法一般都規(guī)定在承攬合同中，承攬的工作物如建筑物的修建或修繕時，承攬人就承攬關(guān)系所發(fā)生的債權(quán)，對定作人就該建筑物有抵押權(quán)。對于法定抵押權(quán)，瑞士民法將其分為公法性質(zhì)的法定抵押權(quán)和私法性質(zhì)的法定抵押權(quán)。前者的成立無須登記，而后者的成立則須登記。在法國民法，法定抵押權(quán)范圍較廣，妻子對丈夫的財產(chǎn)，未成年人及禁治產(chǎn)人對其監(jiān)護人財產(chǎn)，以及國家、公共團體、公營造物對于收款人及會計人員的財產(chǎn)，均有法定抵押權(quán)。實現(xiàn)抵押權(quán)《物權(quán)法》第l95條：債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該抵押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。協(xié)議損害其他債權(quán)人利益的，其他債權(quán)人可以在知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)請求人民法院撤銷該協(xié)議。抵押權(quán)人與抵押人未就抵押權(quán)實現(xiàn)方式達成協(xié)議的，抵押權(quán)人可以請求人民法院拍賣、變賣抵押財產(chǎn)。抵押財產(chǎn)折價或者變賣的，應(yīng)當參照市場價格。第196條：依照本法第一百八十一條規(guī)定設(shè)定抵押的，抵押財產(chǎn)自下列情形之一發(fā)生時確定： (一)債務(wù)履行期屆滿，債權(quán)未實現(xiàn);(二)抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷;(三)當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形;(四)嚴重影響債權(quán)實現(xiàn)的其他情形。第198條：抵押財產(chǎn)折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。【相關(guān)規(guī)定】《擔保法》第56條：拍賣劃撥的國有土地使用權(quán)所得的價款，在依法繳納相當于應(yīng)繳納的土地使用權(quán)出讓金的款額后，抵押權(quán)人有優(yōu)先受償權(quán)。《擔保法解釋》第74條：抵押物折價或者拍賣、變賣所得的價款，當事人沒有約定的，按下列順序清償： (一)實現(xiàn)抵押權(quán)的費用;(二)主債權(quán)的利息; (三)主債權(quán)。第75條：同一債權(quán)有兩個以上抵押人的，債權(quán)人放棄債務(wù)人提供的抵押擔保的，其他抵押人可以請求人民法院減輕或者免除其應(yīng)當承擔的擔保責任。同一債權(quán)有兩個以上抵押人的，當事人對其提供的抵押財產(chǎn)所擔保的債權(quán)份額或者順序沒有約定或者約定不明的.抵押權(quán)人可以就其中任一或者各個財產(chǎn)行使抵押權(quán)。抵押人承擔擔保責任后，可以向債務(wù)人追償，也可以要求其他抵押人清償其應(yīng)當承擔的份額。通常而言，抵押權(quán)的實現(xiàn)一般應(yīng)當具備以下四個條件：其一，抵押權(quán)合法有效存在。其二，抵押權(quán)所擔保的債權(quán)已屆清償期。但依照《物權(quán)法》第196條的規(guī)定，在抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷、當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形以及嚴重影響債權(quán)實現(xiàn)的其他情形，比如抵押物因抵押人的原因造成價值減少而抵押人又不能恢復(fù)原狀或增加擔保的特殊情況下，即使債務(wù)并未屆期，抵押權(quán)人也可以實現(xiàn)抵押權(quán)。其三，債務(wù)人沒有清償債務(wù)，既包括沒有清償全部債務(wù)，也包括尚有部分債務(wù)沒有清償，因為依據(jù)抵押權(quán)的不可分原則，債務(wù)人雖然只有部分債務(wù)未履行，抵押權(quán)人仍然可以對全部抵押物主張實現(xiàn)抵押權(quán)。其四，對于債務(wù)未清償，非因債權(quán)人方面的原因而造成。若債務(wù)人沒有履行債務(wù)是由債權(quán)人一方當事人的原因造成，則抵押權(quán)人不得實現(xiàn)其抵押權(quán)。比如，債權(quán)人拒絕接受債務(wù)人的全面適當履行等。抵押權(quán)實現(xiàn)的方法，主要有三種，即拍賣、變賣、折價。在實踐中具體以何種方式實現(xiàn)抵押權(quán)，首先由當事人協(xié)商決定，這種約定即可在訂立抵押合同時也可在訂立抵押合同后甚至實現(xiàn)抵押權(quán)時。若雙方協(xié)議不成，抵押權(quán)人可以向人民法院起訴，由人民法院裁決以何種方式實現(xiàn)抵押權(quán)。下面對三種方法加以具體的分析： (一)拍賣　拍賣因可使抵押物的變價公開、公平，既最大限度地保障了債權(quán)的實現(xiàn)，又保護了抵押人的利益，所以各國立法都把拍賣作為實現(xiàn)抵押權(quán)的最基本方式。拍賣分任意性拍賣和強制拍賣，前者由當事人自愿委托拍賣人拍賣，后者是抵押權(quán)人申請法院拍賣。有關(guān)拍賣的程序與效果，具體應(yīng)適用《拍賣法》及《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定。 (二)變賣變賣是對標的物進行換價的一種較拍賣簡易的方式，即由當事人或法院直接將抵押物以公平合理價格出賣，并以所得價款優(yōu)先償還其擔保債權(quán)的抵押權(quán)實現(xiàn)方式。但應(yīng)該注意的是，在司法實踐中一般是以拍賣為原則，變賣僅以例外的形式存在。 (三)折價折價是指債務(wù)人在履行期限屆滿時未履行其債務(wù)，經(jīng)抵押權(quán)人與抵押人協(xié)議，或者協(xié)議不成時經(jīng)由人民法院審理后判決，按照抵押物自身的品質(zhì)、參考市場價格，把抵押物所有權(quán)由抵押人轉(zhuǎn)移給抵押權(quán)人，從而實現(xiàn)抵押權(quán)的一種抵押權(quán)實現(xiàn)方式。簡而言之，以抵押物折價即以協(xié)議的形式取得抵押物所有權(quán)。這種方法雖程序簡便，但是透明性不足，故立法多有限制，其中最主要的就縣對“流質(zhì)契約”的禁止。所謂流質(zhì)契約，又稱位流押契約、流抵契約或期前抵押物抵償約款，是指物的擔保當事人于設(shè)定抵押權(quán)或質(zhì)權(quán)的合同中或于債務(wù)履行期屆滿之前，約定債權(quán)屆期未獲清償時擔保物即歸債權(quán)人所有的條款。“流質(zhì)契約”之禁止的根本原因在于，當擔保物的價值高于債權(quán)額或日后升值時，多余部分不再退還給擔保人.擔保人或其他債權(quán)人的利益將會受損;而如果擔保物之后發(fā)生貶值，雙方也不再找補，則擔保權(quán)人的利益將會受到損失?？梢姡鲜銮闆r均有失公平。尤其是，債務(wù)人往往系經(jīng)濟上的弱者，而債權(quán)人則通常居于優(yōu)越地位。債權(quán)人可能借債務(wù)人因急迫困窘而舉債之機，逼使其以價值較高的抵押物擔保較小的債權(quán)，并希冀債務(wù)人屆期不能償債時，取得抵押物所有權(quán)以獲得暴利。因此。基于民法公平原則及正義觀念，為保護作為弱者的債務(wù)人的利益并平衡各方權(quán)益，近現(xiàn)代各國民法大多禁止流質(zhì)契約。我國《物權(quán)法》對此有明確的禁止性規(guī)定。除上述方式以外，理論上與實踐中一般還允許抵押權(quán)人可與抵押人協(xié)商以其他方式實現(xiàn)抵押權(quán)。其中最有意義的方式，就是參照英美法的制度以抵押權(quán)人占有抵押物而收取孳息，或?qū)Φ盅何锿泄芙?jīng)營來實現(xiàn)抵押權(quán)。如金融部門有的與抵押人協(xié)商出租抵押房產(chǎn)或由銀行使用抵押房產(chǎn)，以房租抵還貸款。在我國涉外項目融資中，由于抵押物多為大型電站、公路、橋梁等，以拍賣的方式變價較為困難，故通常認可境外債權(quán)人有權(quán)接管抵押物并以收益抵債。

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